法學國家法、憲法畢業(yè)論文 論憲法能力

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1、湖南師范大學本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學國家法、憲法論文題目：論憲法能力指導老師：XXX二〇一一年十二月十日關鍵詞:憲法能力/中國憲法/制度正義/社會團結內容提要:憲法能力意指作為一種規(guī)范的憲法在統(tǒng)攝政治資源、調控政治過程、規(guī)約政府行為以及導引社會價值等方面的資質及其影響力。憲法的涵攝力、規(guī)約力和導向力構成了憲法能力的三個核心要素；超驗、經(jīng)驗和理念構成了憲法能力的三個基本淵源；制度正義導向力、法治政府型塑力和社會團結凝聚力分別構成了憲法本源性能力、本能性能力和本質性能力。面對其日益緊迫的時代使命，中國憲法的能力障礙也日益凸現(xiàn)，憲法能力建設也因此而成

2、為一個具有時代意義的課題。在實體法學中，有責任能力之說，其中“能力”一詞意指一種“法律上的資格”；在程序法學中，有證據(jù)能力之說，其中的“能力”一詞意指證據(jù)的“證明力”或者“可采性”。本文之所謂憲法能力，意指作為一種規(guī)范的憲法在統(tǒng)攝政治資源、調控政治過程和規(guī)約政府行為以及導引社會價值等方面的資質及其影響力。一、憲法能力之解析在何種意義上探討憲法能力？判斷憲法能力的基本立場是什么？以及構成憲法能力的核心要素是什么？這是我們討論憲法能力首先必須回答的問題。（一）作為功能主義范疇的憲法能力在這里，憲法能力是一個純粹的功能主義范疇。作為一種社會科學研究方法，功能主義最早可以追溯到孔德和斯賓

3、塞的著作中，后來的迪爾凱姆、拉德克利夫·布朗和馬林諾夫斯基對其作了較為系統(tǒng)的闡述。功能主義將整個社會理解為一個功能性的系統(tǒng)，組成系統(tǒng)的每一個部分都因其特定的功能而為系統(tǒng)的維持作出一定的貢獻——這個系統(tǒng)得以維續(xù)的基本條件就是組成系統(tǒng)的各部分之間在功能上保持協(xié)調或平衡。如果組成系統(tǒng)的某個部位在功能上出現(xiàn)故障或者發(fā)揮不能的時候，為維持這種功能上的平衡或者協(xié)調，就有必要由另一個部分來代行這種功能，否則整個系統(tǒng)就將因為功能上的障礙而陷入失衡甚至崩潰的狀態(tài)。[1]122作為政治社會的有機組成分子，憲法是一種功能性存在——憲法因其功能而存在，而且憲法之存在是作為政治社會整體的一部分而發(fā)揮作用。

4、易言之，憲法之所以存在，是因為其所在的政治社會整體對其有所需求。[2]111而社會整體之所以對憲法之存在有所需求，就在于憲法具備某種能力，而且這種能力為憲法所獨有，具有不可替代性。這就意味著，憲法因功能而存在，功能則由能力所決定。（二）憲法能力的兩個判斷立場立場決定判斷，對于同一種事物，站在不同的立場可能得出完全不同的結論。因為立場不同，意味著判斷者所處的語境與偏好有差異，正是這種差異，決定了判斷結論的差異甚至對立。長期以來，法學研究存在兩種基本立場：一是所謂應然，意指在理想模型中事物應該達到的狀態(tài)；二是所謂實然，意指事物在現(xiàn)實條件下實際存在的狀況。就其應然立場而言，憲法既是國家

5、政治資源配置的總方案，也是使政府服從規(guī)則控制的公共事業(yè)，它的存在取決于這樣一個基本事實，那就是它具備充分的政治資源統(tǒng)攝能力、政治過程的調控能力和政治生活的導向能力——當我們不得不歷史性地將國家政治資源總體配置的機能交給憲法來完成的時候，我們事實上就承認了這么一個前提性假設，即憲法對國家政治資源的統(tǒng)攝能力是充分的，而且憲法對政治資源的統(tǒng)攝狀態(tài)是完整的。唯其如此，憲法對于政治資源的總體配置才具有可能性和有效性。同理，當憲法不得不歷史性地承載著人們規(guī)控政府的愿望與訴求的時候，我們也在事實上預設了這樣一個邏輯前提，那就是憲法對于政治運作的規(guī)控能力是充分的，而且這種充分的規(guī)控能力之效力貫穿

6、于政治運作的全過程。唯其如此，確保載滿人類塵世希望的國家政治之舟在憲政航道上的運行才成為可能。[3]45-53然而，在其現(xiàn)實意義上，憲法之于國家政治資源的吸附并非像海綿吸水一般的徹底，其對政治資源的統(tǒng)攝因此也并非總是充分的。一旦憲法對資源的統(tǒng)攝存在缺漏，那些游弋于憲法之外的政治資源就很可能成為政治主持者或者參與者競相爭奪的目標，其結果不僅勢必打破依據(jù)憲法所構設的政治資源配置上的平衡，而且也必對整個憲政秩序構成挑戰(zhàn)和威脅。[4]與此相類似，由于政治運行的實際環(huán)境與理想模型相去甚遠，而且總是處于變動不居的狀態(tài)，這就注定憲法對于政治運作過程的規(guī)控通常也是不充分的，而憲法規(guī)控的不充分性勢

7、必催生政治過程或者政治領域的某些“憲法真空地帶”，這種“真空地帶”構成了憲政大堤的“蟻穴”，除非存在某種補救機制，否則，這種“蟻穴”必將敗壞整個憲政體制的根基。[5]147在這個意義上說，憲法對于政治過程的實際規(guī)控能力是有限的，它必須借助于某種補救機制才能夠完整對政治的全過程實行有效規(guī)制的使命。迄今為止的經(jīng)驗表明，應然世界和實然世界總是存在著某種程度的差異性，二者完全相同的情形幾乎是不可能的。同理，站在應然或者實然的不同立場，我們看到的憲法能力是不同的，易言之，憲法的應然能力和實