電子合同的成立與生效(1)

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1、電子合同的成立與生效(1)摘要：科技的日新月異，使得越來越多的交易在網(wǎng)上進(jìn)行。近年來，電子商務(wù)的發(fā)展受到國(guó)際社會(huì)的普遍關(guān)注。電子合同是電子商務(wù)的基礎(chǔ)與核心。它以獨(dú)特方式對(duì)傳統(tǒng)合同提出挑戰(zhàn)。本文通過電子合同的概述，以及電子合同成立與生效過程中的一些代表性的法律問題的探討，和對(duì)電子方面立法的闡明，對(duì)我國(guó)電子合同方面的立法提出一些建議，完善我國(guó)電子合同交易法律制度。關(guān)鍵詞：電子商務(wù)；電子合同；要約生效；承諾生效一、電子商務(wù)的發(fā)展以及電子合同的概況根據(jù)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)《電子商務(wù)示范法》，電子商務(wù)是指利用數(shù)據(jù)電文進(jìn)行的商業(yè)活動(dòng)①。近年來，電子

2、商務(wù)的快速發(fā)展，越來越多的交易在網(wǎng)上的進(jìn)行，使得電子合同之一基礎(chǔ)與核心在商業(yè)上廣泛應(yīng)用。電子合同,亦稱電子商務(wù)合同。目前我國(guó)對(duì)電子合同尚未作出明確的法律定義，世界各國(guó)在其有關(guān)電子商務(wù)的立法中也沒有一個(gè)權(quán)威性的統(tǒng)一解釋。聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》第2條規(guī)定：“‘?dāng)?shù)據(jù)電文’系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括，但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”。我國(guó)《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。概括地說，電子合同是指通過一切電子化方式締結(jié)或履行

3、的合同。電子合同作為一種嶄新的合同形式，它與傳統(tǒng)合同所包含的信息大體相同，即同樣是對(duì)簽訂合同各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)作出確定的文件，其成立同樣要具備要約和承諾兩個(gè)要件。但是與傳統(tǒng)合同相比，我們可以清楚地看到它的特征。具體分述如下：1.電子合同是通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，以數(shù)據(jù)電文的方式訂立的。.電子合同交易的主體具有虛擬性和廣泛性的特點(diǎn)，訂立合同的各方當(dāng)事人通過在網(wǎng)絡(luò)上的運(yùn)作，可以互不謀面。電子合同的交易主體可以是世界上的任何自然人、法人或組織，合同當(dāng)事人的身份依靠密碼辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。.電子合同中的意思表示具有電子化的特點(diǎn)。在電子合同訂立

4、的過程中，合同當(dāng)事人的身份可以通過電子方式來表達(dá)自己的意愿。電子合同的要約與承諾不需要傳統(tǒng)意義上的協(xié)商過程和手段，其文件的往來亦可通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行。.電子合同的成立方式、時(shí)間和地點(diǎn)與傳統(tǒng)合同有所不同。傳統(tǒng)合同一般以當(dāng)事人簽字或者蓋章的方式表示合同成立，而在電子合同中，表示合同成立的傳統(tǒng)的簽字蓋章方式被電子簽名②所代替。合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)對(duì)于確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)以及和同應(yīng)適用的法律具有重要的意義，但各國(guó)合同法對(duì)承諾生效的時(shí)間并不一致。一般認(rèn)為，電子合同采取到達(dá)生效的原則更為合理，聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》亦采取此種做法。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)

5、一般為合同成立的地點(diǎn)，而采取數(shù)據(jù)電文等形式所訂立的合同，一般以收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地方。.電子合同的載體與傳統(tǒng)合同不同。傳統(tǒng)合同一般以紙張等有形材料作為載體，同時(shí)對(duì)于大宗交易一般要求采用書面形式，而電子合同的信息記錄在計(jì)算機(jī)或磁盤等載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲(chǔ)存等過程均通過計(jì)算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。因此電子合同也被稱為“無紙合同”。電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)是無形物，具有易消失性和易改動(dòng)性。所以，如果不對(duì)合同的信息采取一定的加密、保全措施，其作為證據(jù)時(shí)就有很大的局限性。同時(shí)，由于信息的傳遞具有網(wǎng)絡(luò)化、

6、中介性、實(shí)時(shí)性等特征，故電子合同比傳統(tǒng)合同有更大的風(fēng)險(xiǎn)性。[1]二、電子合同成立過程中要約與承諾的一些法律問題電子合同由于技術(shù)上的特點(diǎn)而顯現(xiàn)出于傳統(tǒng)紙面合同極大的不同。EDI是電子商務(wù)的基礎(chǔ)形式，也較完整地反映出電子合同的基本技術(shù)原理，因此它一般這里以EDI為藍(lán)本，探究與分析電子合同成立生效過程中的一些的代表性的法律問題。在EDI系統(tǒng)里，用EDI傳送信息而處理物品或服務(wù)交易的當(dāng)事人稱EDI交易當(dāng)事人，對(duì)EDI當(dāng)事人提供服務(wù)通訊處理Database信息處理業(yè)務(wù)者為第三方的服務(wù)提供者，它一般并不是交易當(dāng)事人。在交易當(dāng)事人之間將基于一般交易約

7、定中的個(gè)別條款用EDI方式處理約定,依照這一約定而訂立的合同，就是EDI合同。EDI合同的要約及場(chǎng)所、時(shí)間在合同中，一方當(dāng)事人用電子數(shù)據(jù)輸入即為要約，對(duì)方當(dāng)事人用電子數(shù)據(jù)發(fā)出即為承諾。因要約和承諾由電腦輸入進(jìn)行，所以成立的時(shí)間極短，這使得此合同要約形成及承諾的成立或撤銷均難以認(rèn)定。在有經(jīng)常交易關(guān)系的當(dāng)事人之間，可以經(jīng)過雙方間的格式化合同③解決這些問題。但如果當(dāng)事人之間對(duì)此無明確約定或約定不明確時(shí)，就只能使用個(gè)別的解釋方法。我國(guó)合同法對(duì)要約生效采到達(dá)主義，并對(duì)數(shù)據(jù)電文的到達(dá)作了特別規(guī)定。我國(guó)合同法第16條規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收

8、件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。合同法的這條規(guī)定存在一些問題：1．關(guān)于由何人來證明“特定系統(tǒng)”，④