電子合同的成立與生效論文

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1、電子合同的成立與生效論文摘要：科技的日新月異，使得越來越多的交易在網(wǎng)上進(jìn)行。近年來，電子商務(wù)的發(fā)展受到國際社會的普遍關(guān)注。電子合同是電子商務(wù)的基礎(chǔ)與核心。它以獨(dú)特方式對傳統(tǒng)合同提出挑戰(zhàn)。本文通過電子合同的概述，以及電子合同成立與生效過程中的一些代表性的法律問題的探討，和對電子方面立法的闡明，對我國電子合同方面的立法提出一些建議，完善我國電子合同交易法律制度。關(guān)鍵詞：電子商務(wù)；電子合同；要約生效；承諾生效一、電子商務(wù)的發(fā)展以及電子合同的概況根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會《電子商務(wù)示范法》，電子商務(wù)是指利用數(shù)據(jù)電文進(jìn)行

2、的商業(yè)活動①。近年來.freelElectronicTransactionAct，UETA）和2000年10月生效的《國際與跨州商務(wù)電子簽章法》（TheElectronicSignaturesinGlobalandNationalmerceAct，E-SIGN）。3.歐盟有關(guān)電子合同的法律歐盟為推動歐洲國家電子商務(wù)法律的一體化，頒布了大量的法律。關(guān)系到電子合同的重要法律主要有：《歐盟電子商務(wù)指令》（2000），該法對電子合同的效力、信息披露、要約等問題作了原則性的規(guī)定；《歐盟電子簽字統(tǒng)一框架指令》（1999）

3、，該指令明確了電子簽字的法律效力，認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任以及市場準(zhǔn)入的規(guī)定。（二）我國電子合同的立法及其完善目前，大約有50多個國家制定了電子商務(wù)法或相關(guān)法律。亞洲電子商務(wù)的發(fā)展主要集中于東亞諸國，目前已有韓國、日本、印度、馬來西亞、新加坡和菲律賓等國制定了有關(guān)電子商務(wù)的法律。我國對電子商務(wù)法律的研究起步較晚。2000年3月，全國人大代表在九屆全國人大三次會議上，提交了“關(guān)于加緊中國電子商務(wù)法制定”的議案，將電子商務(wù)立法問題推上了前臺。在1999年3月我國頒布的新《合同法》法中雖然首次明確了電子合同的合法地位，例

4、如：合同法第11條承認(rèn)電子合同時書面合同；第16條規(guī)定電子合同要約的到達(dá)時間。但有關(guān)電子合同的規(guī)定還只是粗線條的，實(shí)際操作起來比較困難。所以在電子合同領(lǐng)域，目前仍然存在許多問題。因此，加緊制定這方面的法律法規(guī)已刻不容緩，現(xiàn)有法律也需要完善和修改。1.完善合同訂立的程序。電子合同的特殊性之一即表現(xiàn)為電子合同的要約和承諾的發(fā)出與接收幾乎是同時的，在電子代理人訂立的合同中甚至存在要約的發(fā)出和對方的承諾幾乎是同時的情況。因此，電子合同中的信息傳輸如同當(dāng)面或電話中的信息傳遞一樣，不會存在傳統(tǒng)合同訂立過程中因時間間隔而導(dǎo)

5、致外界情況變化，從而可能產(chǎn)生風(fēng)險的問題。為此，我國《合同法》應(yīng)明確規(guī)定：電子合同的要約和承諾不可撤回；在由電子代理人訂立的合同中，要約既不能撤回，也不能撤銷。2.完善合同的法律效力。首先，我國《合同法》應(yīng)對電子合同中所特有的由電子代理人訂立合同的效力問題做出明確的規(guī)定，即明確規(guī)定：電子代理人的行為是有效的，借助電子代理人訂立的合同在當(dāng)事人之間具有法律效力，即使當(dāng)事人對電子代理人的運(yùn)行或者運(yùn)行結(jié)果不知道或者未審查。同時，我國《合同法》還應(yīng)對電子錯誤情況下的合同效力作出規(guī)定：在封閉式網(wǎng)絡(luò)如EDI交易環(huán)境下，當(dāng)事人

6、對電子錯誤有協(xié)議的，依協(xié)議；沒有協(xié)議的，應(yīng)視其為無效。在開放式網(wǎng)上交易環(huán)境下，若商家的計(jì)算機(jī)存在錯誤，合同仍然有效，但在顯失公平的情況下，合同無效；若顧客的計(jì)算機(jī)存在錯誤，則合同無效。3.完善格式合同及有關(guān)條款。電子格式合同的特殊性決定了我國《合同法》應(yīng)對格式合同及有關(guān)條款作出相應(yīng)的補(bǔ)充和完善。我國《合同法》可以借鑒美國《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》的內(nèi)容，明確規(guī)定：電子格式合同的提供者應(yīng)通過一定的方式提醒用戶對可能引起爭議或需要用戶特別注意的條款引起足夠的重視，否則這種合同是可變更或可撤銷的合同，用戶無暇或不愿意

7、閱讀這些條款，而直接點(diǎn)擊下一步，最后點(diǎn)擊確認(rèn)或同意，則視為對格式合同的明示同意。4.完善可變更、可撤銷合同。由于病毒、黑客是威脅計(jì)算機(jī)信息安全的因素，電子合同在受到病毒、黑客的攻擊后，其內(nèi)容則可能發(fā)生變化，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)也可能因此發(fā)生變化。為避免由于病毒、黑客的攻擊可能給合同當(dāng)事人帶來顯失公平的后果，我國《合同法》應(yīng)明確規(guī)定：電子合同受到病毒、黑客攻擊是合同可變更、可撤銷情形中的一種。5.完善合同有效所需的簽名、蓋章等問題。鑒于電子合同很難滿足法律對書面簽名或蓋章的要求，我國《合同法》應(yīng)對電子簽名等能夠起到

8、與書面簽名、蓋章同等功能的方法加以認(rèn)可，即支持電子簽名和其它身份認(rèn)證方法的可接受性。同時，對電子簽名應(yīng)當(dāng)符合的條件、認(rèn)證機(jī)構(gòu)對其過錯承擔(dān)責(zé)任的方式及范圍等問題，可以借鑒新加坡《電子交易法》及有關(guān)國家的立法經(jīng)驗(yàn)予以明確。6.關(guān)于合同爭議和糾紛問題。主要包括：一、爭議和糾紛的解決辦法，其中主要包括解決爭議和糾紛的途徑、解決爭議和糾紛的機(jī)構(gòu)等；二、電子證據(jù)，其中包括電子證據(jù)的法律效力、電子證據(jù)的來源、電子