論違約的精神損害賠償

《論違約的精神損害賠償 》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。

1、論違約的精神損害賠償內(nèi)容提要:違約精神損害是客觀存在,盡管我國合同法的立法本意拒絕給予賠償,但司法實務(wù)已經(jīng)承認。由產(chǎn)婦到醫(yī)院生產(chǎn)、旅游、觀看演出、婚慶典禮、拍攝結(jié)婚照、洗印照片、骨灰盒保管等合同的屬性決定,應(yīng)當承認違約的精神損害賠償。關(guān)鍵詞:違約/精神損害/賠償責任違約造成的精神損害,各國立法例不一致,見解不一,大多數(shù)的立場是對此持慎重的態(tài)度,因為這類損害十分主觀,又無市場價值,此外也有非財產(chǎn)之法益（如人格權(quán)、名譽等）被過度“商業(yè)化”而漫無邊際,以致無法予以規(guī)范控制的危險[1]。我國法學(xué)界對違約行為導(dǎo)致的精神損害可否請求賠償,原來的通說持否定態(tài)度,主要理由如下:（1

2、）違約責任和侵權(quán)責任的區(qū)別之一,在于是否能夠?qū)駬p害提供補救。只有侵權(quán)法才能對精神損害提供補救,而合同法對因違約行為造成的精神損害,原則上是不提供補救的,除非當事人在合同中約定了精神損害賠償。（2）實行精神損害賠償也不一定符合合同的性質(zhì)和特點。因為合同本質(zhì)上是一種交易,需要遵循等價交換原則。一方違約后向另一方支付巨額的違約金,另一方獲得極大的利益,且沒有為此支付代價,并不符合等價交換原則。（3）《中華人民共和國合同法》（以下簡稱為《合同法》）第一百一十三條第一款規(guī)定了可預(yù)見規(guī)則。在違約責任中,對精神損害提供補救違反了該項規(guī)則。由于違約所造成的精神損失,因人而異,非

3、違約方因違約產(chǎn)生的痛苦、不安、憂慮等精神損害會有多大,是違約方在締約時不可預(yù)見到的,亦非應(yīng)當預(yù)見到的；加上精神損害難以用金錢計算,在精神損害賠償?shù)臄?shù)額過大時,會給締約人增加過重的風(fēng)險,于是,對締約顧慮重重,甚至害怕從事交易,從而會嚴重妨害交易和市場經(jīng)濟的發(fā)展。因此不應(yīng)當由違約方對該項精神損害負責賠償。（4）在違約造成精神損害的情況下,如果行為人的行為已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán),受害人完全可以通過侵權(quán)的途徑而不是違約的辦法來解決,沒有必要基于違約主張精神損害賠償。（5）精神損害的最大特點是難以用金錢計算和準確確定,迄今為止,精神損害賠償仍然缺乏明確的標準,只能由法官考慮各種參考系

4、數(shù)而確定數(shù)額,就是說,賦予了法官過大的自由裁量權(quán)。由于各地法院在精神損害賠償數(shù)額的確定方面大相徑庭,甚至同一地方的法院判決也不一樣,由于目前法官的素質(zhì)不是太高,不宜在違約中實行精神損害賠償而給法官過大的權(quán)力[2]。筆者基本上不贊同上述違約精神損害賠償否定說（以下簡稱為否定說）。對其第一點理由,作如下反駁:如果否定說的上述斷語是對某些立法例的規(guī)定所作的描述,完全可以理解；如果是站在立法論的立場發(fā)表意見,則不盡妥當。因為固有的法律并非應(yīng)有的法律,隨著社會的發(fā)展,法律可能會有變化。例如,懲罰性損害賠償在古典合同法上難覓其蹤跡,可是在美國若干個州的合同法上于20世紀卻成了事

5、實[3],最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱為法釋[2003]7號）也予以了承認（第八條、第九條）。違約場合的精神損害賠償,也存在著現(xiàn)代合同法應(yīng)否承認的問題。換言之,精神損害賠償,是交由侵權(quán)行為法解決,還是允許合同法適當管轄,屬于立法政策問題。承認與否,不宜取決于合同法的過去,而應(yīng)當考察如今的社會、經(jīng)濟和倫理有無關(guān)于合同法設(shè)置精神損害賠償制度的本質(zhì)要求,此其一。即使是既有的合同法,也有承認精神損害賠償?shù)睦C。在英美法系,因違反婚約所造成的精神損害,因違約侵害人身而造成的精神痛苦,因被逐出客車或者被拒絕入住旅館等違約行為受到

6、了屈辱和憂慮,運送乘客者、旅館主人、假日旅游的經(jīng)營者、喪禮的承辦者違反合同,致相對人以精神痛苦,或者其違約是放縱的、魯莽的,致相對人以精神損害,可以裁判精神損害賠償[4]。在Sullivanv.O’Connor案中,針對一位外科醫(yī)生給患者做的鼻子整容手術(shù)致使她的鼻子更丑,不得已做的第二次手術(shù)帶給她了疼痛和痛苦的事實,馬薩諸塞州最高法院判予患者因疼痛、痛苦以及精神苦惱而發(fā)生的損害[5]。有的法院考慮合同的性質(zhì),在違約行為特別可能導(dǎo)致嚴重的精神痛苦時,作出準予精神損害賠償?shù)呐袥Q。著名的例子是一系列的“棺材”案件。有的法院則考慮違約的性質(zhì),并且在違約行為具有可非難性時（可

7、能因此而構(gòu)成侵權(quán)行為）,或者導(dǎo)致了身體傷害時,就精神痛苦判予賠償[6]。在法國,民法長期不愿意承認對精神損害準以金錢賠償,有些學(xué)者至今仍然堅持在違約訴訟中僅僅賠償財產(chǎn)損失。但是現(xiàn)在,法國民法已經(jīng)允許對違約造成的精神損害予以金錢賠償,并且其適用范圍比英美的普通法允許的還要廣泛。例如,在普通法上,承運人違約釀成事故,乘客因此受到身體傷害時,可以基于合同或者侵權(quán)而請求承運人負責賠償。法國法現(xiàn)在已經(jīng)超出這個范圍,允許就違約造成的精神損害而提起違約之訴。例如,屠夫違約,傷害了消費者的宗教情感,應(yīng)當承擔精神損害賠償責任。再如,雇員違反飼養(yǎng)馬匹的合同義務(wù),致使該馬死亡,應(yīng)當向