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《淺論我國(guó)公司法修改與完善》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫(kù)。
1、淺論我國(guó)公司法修改與完善自20世紀(jì)80年代開始，我國(guó)的公司法的理論和實(shí)踐總結(jié)經(jīng)濟(jì)改革和對(duì)外開放的經(jīng)驗(yàn)，借鑒國(guó)外的傳統(tǒng)理論和先例，經(jīng)過(guò)十幾年的積極努力，到1993年頒布了《公司法》，基本建立和形成了系統(tǒng)、完整的公司法的理論和原理，立法上取得了零的突破，其后也制定了一系列的法律法規(guī)，基本上形成了較為完備的公司法體系。十年來(lái)，公司法的實(shí)踐表明，其對(duì)我國(guó)恢復(fù)建立商事公司制度，推進(jìn)國(guó)有企業(yè)的公司化，保護(hù)股東和債權(quán)人的合法權(quán)益起了很重要的作用。［1］以致從法律情感上，盡管1999年12月全國(guó)人大常委會(huì)作出了〈〈關(guān)于修改公司法的決定〉〉，增設(shè)了國(guó)有獨(dú)資
2、公司監(jiān)事會(huì)和高新技術(shù)股份公司發(fā)股上市的條款，對(duì)公司法作了初步的修改，但現(xiàn)今談對(duì)公司法的理念、原則、全面性的修改，許多人還難以接受，還不甘心承認(rèn)公司法的不足和缺陷以及公司法落伍于現(xiàn)實(shí)的事實(shí)，總認(rèn)為公司法實(shí)施時(shí)間尚短，大修特訂違背法律的穩(wěn)定性。然而，以法律客觀思維來(lái)分析，公司法作為直接調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的市場(chǎng)主體法，都是改革形象非常突出的法律領(lǐng)域，各國(guó)公司法無(wú)不表現(xiàn)出經(jīng)常更新的活躍天性。在美國(guó)，通過(guò)判例進(jìn)行的公司法律規(guī)則創(chuàng)制當(dāng)然比復(fù)雜的立法程序來(lái)得便捷靈活；在英國(guó)，從19世紀(jì)末形成了每隔二十年左右就對(duì)公司法進(jìn)行全面審查修訂的慣例，而近幾十年的修訂更
3、為頻繁;即使在歷來(lái)形象保守的日本，受歐美公司法的影響，公司法的一些制度也在進(jìn)行一些重大的變革，如對(duì)一人公司的最終承認(rèn)，獨(dú)立董事制度的引入等；在臺(tái)灣地區(qū)，XX年進(jìn)行的“公司法”修訂己是第12次，其內(nèi)容涵蓋公司組織運(yùn)作、資本結(jié)構(gòu)及資金供給、經(jīng)營(yíng)架構(gòu)調(diào)整、行政監(jiān)督、成本精簡(jiǎn)及效率提升等等。［2］對(duì)我國(guó)公司法律制度，進(jìn)行省察，由于我國(guó)公司法實(shí)踐起步晚，“很可能是世界上最年輕的公司法制定國(guó)”［3］，理論研究不足［4］，起草時(shí)間倉(cāng)促，存在許多先天的不足和缺陷，比如王保樹教授指出：“我國(guó)公司法的主要問(wèn)題是操作性不夠，可訴性不強(qiáng)，法律空白多”［5］，漆多
4、俊教授認(rèn)為：“我國(guó)的公司法具有過(guò)渡性和時(shí)代局限性”［6］，趙旭東教授批評(píng)：“資本信用已經(jīng)成為中國(guó)公司法發(fā)展的枷鎖”［7］，公司法的實(shí)踐也存在與法律理論和規(guī)定脫節(jié)的嚴(yán)重問(wèn)題，［8］可見，公司法的全面修訂是其自身發(fā)展的迫切需要。加入世貿(mào)組織，資本市場(chǎng)的國(guó)際化、全球化、法治化也給我國(guó)公司法的修改提出了客觀要求和提供了良好的時(shí)代機(jī)遇。［8］“如果說(shuō)20世紀(jì)90年代中國(guó)公司法的頒布是千呼萬(wàn)喚始出來(lái)，那么今天中國(guó)公司法的修訂則可謂水到渠成，瓜熟蒂落?！保?］筆者就我國(guó)公司法理念的現(xiàn)代化、理論進(jìn)路和若干制度的完善提出不算成熟的幾點(diǎn)粗略思考，期望有所裨益
5、。（一）樹立現(xiàn)代化的公司法律理念。首先，樹立國(guó)際本位理念，創(chuàng)建具有中國(guó)特色的公司法律體系。我國(guó)公司法的醞釀到正式出臺(tái)，其背景特點(diǎn)主要是國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制改革，其主要任務(wù)和精神是通過(guò)國(guó)有企業(yè)改革設(shè)計(jì)最佳的法律途徑和組織形態(tài)，以建立現(xiàn)代企業(yè)制度和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。其立法視角完全是國(guó)家利益和國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)政策的考慮，很少考慮到國(guó)際社會(huì)的整體利益和國(guó)際經(jīng)濟(jì)一體化及大循環(huán)的客觀事實(shí)，因而缺乏國(guó)際眼光，是一種狹隘的國(guó)家本位的立法理念。［10］具體表現(xiàn)在賦予行政機(jī)關(guān)過(guò)多的權(quán)力，保留了濃厚的行政管理色彩，強(qiáng)制性規(guī)范過(guò)多，對(duì)外資進(jìn)入的行業(yè)和領(lǐng)域限制過(guò)緊，在外商投資公司
6、的設(shè)立條件和程序、股票的發(fā)行和交易、外匯管理等作了不符合國(guó)際慣例的特殊規(guī)定，等等。公司法盡管與一個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)體制、社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)水平緊密相關(guān)，但其在21世紀(jì)的發(fā)展卻會(huì)更多地與全球經(jīng)濟(jì)一體化形成互動(dòng)。入世后，我國(guó)公司立法要適應(yīng)參與全球競(jìng)爭(zhēng)的形勢(shì)，從關(guān)注國(guó)內(nèi)范圍的適應(yīng)性轉(zhuǎn)向關(guān)注對(duì)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的適應(yīng)性，從片面追求國(guó)家利益到兼顧國(guó)際社會(huì)的共生共榮，從內(nèi)視于國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)的刺激到更多地發(fā)展外向型經(jīng)濟(jì)，培育起全球思維方式和國(guó)際本位的立法理念，以推進(jìn)公司法的現(xiàn)代化。其次，要充分開發(fā)“本土資源”，創(chuàng)建具有中國(guó)特色的公司法律體系。法律發(fā)展的全球化與民族性并行不悖
7、是其21世紀(jì)發(fā)展的一個(gè)重要趨勢(shì)。［11］我國(guó)的公司法更多地是從外國(guó)借鑒而來(lái)的，以致并批評(píng)為“舶來(lái)品”，成為其與實(shí)踐長(zhǎng)期嚴(yán)重脫節(jié)“水土不服”的招致責(zé)難的主要原因，甚至亦有人概嘆“中國(guó)沒(méi)有公司法存在的空間和生長(zhǎng)的土壤！”事實(shí)上，我國(guó)己初步建立了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)并成功返回國(guó)際經(jīng)濟(jì)大家庭，完全具備公司法生存和繁榮的“本地”土壤，十年的公司法實(shí)踐也為本地化積累了豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，因此，我國(guó)完全可以立足本國(guó)國(guó)情實(shí)際，創(chuàng)立一整套既適應(yīng)國(guó)際經(jīng)濟(jì)環(huán)境又促進(jìn)國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的具有中國(guó)特色的公司法律體系。[12]（二）確立修改公司法的多元理論進(jìn)路。由于分析公司法立法和實(shí)踐問(wèn)題
8、角度和方法的差異，對(duì)修改公司法的理論進(jìn)路歸納起來(lái)有幾種主張：第一，本土資源的原創(chuàng)進(jìn)路。認(rèn)為公司法之所以面臨全面修改的定局，是因?yàn)檎瞻嵬鈬?guó)的現(xiàn)成制度不適應(yīng)中國(guó)的國(guó)情和本地實(shí)際，主張緊密結(jié)合本地的
