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《民事財產(chǎn)法在新世紀(jì)面臨挑戰(zhàn)》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、民事財產(chǎn)法在新世紀(jì)面臨挑戰(zhàn) 前 言 十九世紀(jì)的法國小說家JulesVerne，因為準(zhǔn)確的描繪了人類登陸月球的情景而聞名于二十世紀(jì)，在各種科技正以加速度改變整個世界的今天，我們可能需要十?dāng)?shù)倍于Verne的想象力，去預(yù)測二十一世紀(jì)人類社會的面貌，以及民事財產(chǎn)法的響應(yīng)，那當(dāng)然遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了這篇小文的負(fù)載能力。還好在世紀(jì)即將交會的此刻，一些可預(yù)見的變化已經(jīng)浮現(xiàn)，也足夠我們?nèi)ニ伎?，民法有沒有作好至少初期的準(zhǔn)備。歷史讓我們樂觀的相信，概念體系達(dá)到相當(dāng)成熟度的民法，有能力適應(yīng)累積式的社會變遷，歐陸第一代的法國、奧地利民法典，第二代的德國、瑞士民法典[1]，都通過了世紀(jì)的考驗。而若再追其源頭，則古羅
2、馬的查士丁尼法典內(nèi)涵的諸多制度，更是歷千禧而彌新。我國民事財產(chǎn)法繼受的是第二代的歐陸法典，在臺灣扎扎實實的施行了半個多世紀(jì)，也終于在世紀(jì)末幾近完成全部的調(diào)整，故我們確有理由相信，未來民法在規(guī)范技術(shù)層面，仍將繼續(xù)扮演臺灣法律體系領(lǐng)航者的角色，值得觀察的，毋寧是最近二十年公法的發(fā)展與第三領(lǐng)域的出現(xiàn)，在理念和方法上對民法的沖擊，乃至某種程度的使其「工具化」；以及在全球化趨勢下，隨著法系藩籬的逐漸模糊，民法中頻頻出現(xiàn)的異種接枝。臺灣民法能否在法律體系的溶解重組過程中找到適當(dāng)?shù)亩ㄎ?，在理念上和其它法律領(lǐng)域，乃至其它法律家族更兼容的并存[2]，將直接關(guān)系到它繼往開來，響應(yīng)未來社會挑戰(zhàn)的能力。以下
3、即分從幾個面向略加論述?！ ∫弧⒔灰捉Y(jié)構(gòu)的改變 新世紀(jì)將延伸本世紀(jì)末期已經(jīng)開其端的「私化」（privatization）風(fēng)潮，在交易的主體和標(biāo)的上，不斷擴展。不論公營事業(yè)的民營化，機關(guān)組織的財團(tuán)法人化或單純的業(yè)務(wù)委外，都使國家在引進(jìn)民間活力的同時，受到的規(guī)范也從公法擴張到私法，乃至「遁入」私法，公法關(guān)系和私法關(guān)系將以更復(fù)雜的方式糾結(jié)在一起[3]. 另一方面，在交易的型態(tài)上，計算機、網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)庫結(jié)合所創(chuàng)造的電子商務(wù)，未來在企業(yè)對企業(yè)（B2B）方面可望躍升為交易的主流[4]，即使在企業(yè)對消費者（B2C）方面，也有不容忽視的潛力。目前電子商務(wù)已經(jīng)有相當(dāng)發(fā)展的，至少涵蓋了電子支付系統(tǒng)、網(wǎng)
4、絡(luò)出版與數(shù)字圖書館、網(wǎng)絡(luò)行銷、網(wǎng)絡(luò)銀行、網(wǎng)絡(luò)理財?shù)萚5]，其間產(chǎn)生的契約成立問題－該采發(fā)送主義、到達(dá)主義還是了解主義[6]，電子簽章問題－是否該納入法律行為的成立或生效要件[7]，以及數(shù)字財產(chǎn)權(quán)的承認(rèn)問題等[8]，都有待民法在相關(guān)技術(shù)發(fā)展到一定程度時，做系統(tǒng)性的響應(yīng)?！ 【W(wǎng)絡(luò)社會一旦成形，更深層的改變將是時空象限的突破[9].如果說反映農(nóng)業(yè)社會交易形態(tài)的第一代民法，基本上還不需要區(qū)分負(fù)擔(dān)和處分行為（意思主義），到了多層分工、大量生產(chǎn)的工業(yè)社會，卻難免捉襟見肘的話；以德國民法為典型的第二代民法，雖已可用高度抽象的法律行為概念來處理遠(yuǎn)距和未來物的交易[10]，但它是不是足夠應(yīng)付二十一世紀(jì)
5、網(wǎng)絡(luò)社會的虛擬產(chǎn)品交易，架構(gòu)在舊時空象限上的時效制度、交付原則或法律行為基礎(chǔ)理論，又需要何種補充，甚至根本的改變，都還不得而知。十九世紀(jì)的Pandekten學(xué)派在堅守形式概念的同時，面對撲天蓋地而來的工業(yè)革命浪潮，仍能發(fā)揮創(chuàng)造與整合能力，而使其創(chuàng)造的體系保有響應(yīng)的彈性[11]，這或許也是二十世紀(jì)民法學(xué)者，面對一個交易結(jié)構(gòu)快速轉(zhuǎn)變的新世紀(jì)，不能回避的使命?！ 《?、主客體差序格局 理念上可溯源于啟蒙時代的現(xiàn)代民法典，最大的特色就是消除了羅馬法在權(quán)利義務(wù)主體上鮮明的差序格局[12]，僅保留了行為能力的差異，民法樹立的「人像」，基本上是一個平均的理性人，無分強弱智愚，人的主體性也和物的客體
6、性完全對立，故人與人間只能有「請求」，而人與物間則為「支配」；人格權(quán)不得作為處分標(biāo)的，物則以任意處分為原則[13].到了二十世紀(jì)，為反映現(xiàn)實生活中存在的差距，如消費者在信息結(jié)構(gòu)上處于弱勢，農(nóng)民和勞工在談判能力上處于弱勢，雖在立法上有「從契約回到身分」的辯證發(fā)展，但多半是另以特別法去作調(diào)整，并未對民法典上的主體平等性與主客體對立性作基本的改變[14]. 這個民法前提性的決定（或假設(shè)），在生命科學(xué)引領(lǐng)的新世紀(jì)很可能必須重作調(diào)整。事實上我們在二十世紀(jì)末葉已經(jīng)聞到了高齡社會到來的濃厚氣息，醫(yī)學(xué)讓人的生命全部或「局部」的延后結(jié)束，人瑞、失智、漸凍、植物，各式各樣的生理上的「非自由人」和「半自
7、由人」，將在新世紀(jì)占了總?cè)丝诘南喈?dāng)比例。日本的立法者即針對此一發(fā)展，決定在現(xiàn)有的禁治產(chǎn)（心神喪失）和準(zhǔn)禁治產(chǎn)（心神耗弱和浪費）兩種類型之外，再對高齡癡呆者增列第三種類型，分別設(shè)計「監(jiān)護(hù)」、「輔佐」與「輔助」三種制度[15]，但是否足以應(yīng)付不同情形的需要，仍有待觀察?！ 』蚩萍嫉耐黄?，更使科學(xué)家扮演起上帝的角色，這種將主體當(dāng)作客體的操作（subjekt-objektiviert-operational）[16]，對民法的前提決定才真正具有顛覆性。當(dāng)科學(xué)家可
