論表見代理制度

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1、論表見代理制度論文摘要所謂表見代理，是指在無權(quán)代理的情況下，因本人的行為足以使善意相對(duì)人相信行為人具有相應(yīng)的代理權(quán)而與行為人進(jìn)行民事法律行為，本人須對(duì)相對(duì)人負(fù)授權(quán)人的責(zé)任的代理。一般認(rèn)為，表見代理制度起源于1900年《德國民法典》。表見代理制度在我國《合同法》、《民法通則》中雖有所涉及，但并不系統(tǒng)，也不完善，且表見代理的構(gòu)成要件在學(xué)術(shù)界還存在較大爭議。本文以《合同法》、《民法通則》的規(guī)定為線索，就表見代理制度的概念、意義，我國《合同法》、《民法通則》的規(guī)定進(jìn)行了分析，并就這一制度的完善進(jìn)行了探討，提出了相應(yīng)的建議。關(guān)鍵詞：論文、表見代理、立法現(xiàn)代民法強(qiáng)調(diào)意思自治，但并意味著行為人必須事必躬親，

2、也不意味著無民事行為能力人、限制行為能力人就不能參加民事活動(dòng)。因此，現(xiàn)代民法在強(qiáng)調(diào)意思自治的基礎(chǔ)上創(chuàng)設(shè)了代理制度，從而擴(kuò)張了完全民事行為能力，彌補(bǔ)了不完全民事行為能力的不足。但是，代理制度在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著重要作用的同時(shí)，也不可避免地產(chǎn)生了許多代理糾紛，其中最為常見的就是無權(quán)代理。無權(quán)代理原則上對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力，但若涉及到善意第三人的利益，如無一例外地全部否認(rèn)無權(quán)代理對(duì)被代理人的法律效力，則可能使善意第三人的利益受到損害，同時(shí)也不利于保護(hù)正常的交易安全。因此，必須在代理制度中創(chuàng)設(shè)表見制度。一、表見代理制度確立的理論基礎(chǔ)與交易安全的保護(hù)（一）表見代理制度確立的理論基礎(chǔ)所謂表見代理，是

3、指在無權(quán)代理的情況下，因本人的行為足以使善意相對(duì)人相信行為人具有相應(yīng)的代理權(quán)而與行為人進(jìn)行民事法律行為，本人須對(duì)相對(duì)人負(fù)授權(quán)人的責(zé)任的代理。一般認(rèn)為，表見代理制度起源于1900年《德國民法典》。依據(jù)《德國民法典》第170條至173條的規(guī)定，在特殊情況下，代理人盡管未獲合法授權(quán)，代理行為仍然有效。當(dāng)然，第三人在為法律行為時(shí)已知或可得知代理權(quán)已經(jīng)銷失的，則不能認(rèn)定代理行為有效。《德國民法典》雖未明確給表見代現(xiàn)下一定義，但上述規(guī)定中已包含了表見代理的內(nèi)容?！度毡久穹ǖ洹凡杉{了德國民法的規(guī)定，在第109條明確提到了表見代理的概念，規(guī)定“對(duì)于第三者表示給他人代理權(quán)的意思者，在其代理權(quán)的范圍內(nèi)，關(guān)于他人和

4、第三者之間進(jìn)行的行為負(fù)責(zé)任”，第110條規(guī)定“代理人在進(jìn)行其權(quán)限外行為場合，第三者有正當(dāng)理由相術(shù)其權(quán)限時(shí)，準(zhǔn)用前條之規(guī)定”（注1）。我國長期以來一直不承認(rèn)表見代理，而采取單一的無權(quán)代理的理論，此種代理制度側(cè)重于保護(hù)代理人的利益。因?yàn)槠滟x予某些權(quán)利給被代理人以保護(hù)其利益不遭受損失，如在代理過程中，被代理人可以對(duì)代理權(quán)加以限制，甚至撤銷代理權(quán)，但又不對(duì)第三人負(fù)授權(quán)責(zé)任，使其避免了利益上可能遭受的損失。另外，①注1：王利明主編，《民商法研究》（第四輯），北京法律出版社1998年7月出版，表見代理若干問題題探討，112一113頁被代理人還享有追認(rèn)權(quán)和拒絕追認(rèn)權(quán)，可以視無權(quán)代理人之行為是否有利于己而決定

5、是否追認(rèn)。顯而易見，這種代理制度側(cè)重于被代理人利益的保護(hù)，而忽略了保護(hù)善意第三人的利益，有違民法公平合理的原則。直到《民法通則》的出臺(tái)，才涉及到表見代理，但對(duì)于我國民法是否采納了表見代理制度，學(xué)術(shù)界存在不同觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，我國民法已經(jīng)采納了表見代理制度。《民法通則》第66條第1款規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意?！痹摋l規(guī)定便確認(rèn)了表見代理制度。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：我國民法并未確立表見代理制度，或者說只是初步建立了表見代理制度，而且很不完善（注2）。我認(rèn)為《民法通則》第66條第一款規(guī)定得太籠統(tǒng)，僅僅算是包含了表見代理的含義，但也不夠貼切，而且從實(shí)踐中發(fā)生的情況

6、來看，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不限于通則中規(guī)定的情形。因此，認(rèn)為我國的表見代理制度已經(jīng)確立尚為時(shí)過早。（二）表見代理的表現(xiàn)類型從學(xué)理上可以把表見代理概括為三種類型：一是授權(quán)表示型表見代理，二是超越權(quán)限型表見代理，三是權(quán)限延續(xù)型表見代理。l、授權(quán)表示型表見代理此種類型中，行為人自始自終沒有代理權(quán)，但因被代理人以自己的行為表示授予行為人代理權(quán)或者知道行為人表示為其代理人而不作反對(duì)表示，致使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)而與之為民事行為，被代理人應(yīng)對(duì)相對(duì)人負(fù)授權(quán)人的責(zé)任。具體又可分為以下幾種情形：第一、被代理人直接或間接的意思表示，聲明授予他人以代理權(quán)，但事實(shí)上未授權(quán)。第二、被代理人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)

7、表示的。被代理人知道他人沒有代理權(quán)而以自己的名義實(shí)施民事行為，如果表示承認(rèn)，則相當(dāng)于授予行為人代理權(quán)或者事后追認(rèn)，無權(quán)代理轉(zhuǎn)為有權(quán)代理；如果表示否認(rèn)，則行為人要對(duì)無權(quán)代理負(fù)全部責(zé)任，被代理人則不承擔(dān)任何責(zé)任；如果被代理人既不承認(rèn)也不否認(rèn)，相對(duì)人有理由相信被代理人默認(rèn)了行為人的代理①注2：王利明主編，《民商法研究》（第四輯），北京法律出版社1998年7月出版，表見代理若干問題題探討，107頁權(quán)，應(yīng)成