我國涉外民商事域外調(diào)查取證制度研究

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1、我國涉外民商事域外調(diào)查取證制度研究李建忠李建忠武漢人學(xué)國際法研究所博士生，浙江理工人學(xué)法政學(xué)院講師。）這一統(tǒng)計(jì)數(shù)字截止于2004年5月，參見中華人民共和國外交部官方網(wǎng)站，網(wǎng)址：http://www.fmprc.gov.cn/chn/wjb/zzjg/tyfls/wjzdtyflgz/zgdwdjtyqk/t122296.htm,登陸時(shí)間:2005年9月?！菊侩S著我國涉外民商事案件的不斷增加，域外民商事取證問題也日顯突出。從我國現(xiàn)冇的域外民商事取證制度而言，相關(guān)立法相對滯后，因此，進(jìn)一步完善我國民商事域外取證制度，不僅必要，而且非常緊迫。本文從國內(nèi)立法、

2、國際條約以及我國的區(qū)際民商事取證制度這樣三個(gè)層血詳細(xì)地分析我國現(xiàn)有的民商事域外収證制度的框架和基本內(nèi)容,在此基礎(chǔ)上就我國區(qū)際民商事域外取證制度的沖突及其解決進(jìn)行了深入的探討，并就沖突解決的途徑和方法提岀了積極的建議。最示，木文還分別從國際民商事域外取證和區(qū)際民商事域外取證兩個(gè)層而，就完善我國民商事域外取證制度的指導(dǎo)思想、具體步驟以及具體措施捉出了貝體的設(shè)想。【關(guān)鍵詞】民商事域外取證制度完善充分、合法的證據(jù)是一國法院對案件進(jìn)行審理和做出判決的依據(jù)所在，所以，證據(jù)的獲取在訴訟程序屮就有著重人的實(shí)質(zhì)性意義。通常，國內(nèi)法意義上的民商事取證是指當(dāng)事人及其律師和法院為

3、了證明案件中的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)而在木國境內(nèi)所實(shí)施的，符合法律規(guī)定的，調(diào)查和收集證據(jù)的訴訟活動。但如果為案件有關(guān)的證據(jù)的所在地與爭議的解決地不在同一國家或法域時(shí)，要獲取該證據(jù)，便會發(fā)生域外取證的問題。通常,民商事域外取證（ObtainingEvidenceAbroad,或TheTakingofEvidenceAbroad,或ExtraterritorialDiscovery）包含國家與國家之，間的國際民商事域外取證和多法域國家內(nèi)部的不同法域Z間的區(qū)際民商事域外取證，它所指的是受訴法院地的相關(guān)機(jī)構(gòu)或人員，為了進(jìn)行有關(guān)的民事訴訟程序而在法院地國家（或本法域）

4、境外所實(shí)施的，直接或間接調(diào)収與該訴訟程序相關(guān)的訴訟證據(jù)的行為。從我國現(xiàn)冇的民商事域外取證制度的框架來看,隨著我國加入1970年《海牙取證公約》,并和32個(gè)國家簽署了雙邊的民（商）事司法協(xié)助條約或民刑事司法協(xié)助條約以及香港、澳門的回歸，我國民商事域外取證制度主要包含三個(gè)層面的法律規(guī)定：（-）關(guān)于民商事域外取證的國內(nèi)立法；（二）關(guān)于民商事域外取證的國際條約；（三）關(guān)于民商事域外取證的區(qū)際法律制度與安排。下血，我們將從這樣三個(gè)層面來闡述我國在民商事域外収證方面現(xiàn)有的法律制度，并就完善我國民商事域外取證制度作必要的探討。一、我國現(xiàn)有的國際民商事域外取證制度基本框架

5、與內(nèi)容（一）我國關(guān)于民商事域外取證制度的國內(nèi)立法概況綜觀我國現(xiàn)有的關(guān)于域外取證的民事訴訟制度，就民商事域外収證問題的立法而言，除T1991年4月9日第七屆全國人民代表人會第四次會議通過的《屮華人民共和國民事訴訟法》在第四篇涉外篇的司法協(xié)助一章以及它的相關(guān)司法解釋中作出了一般性的規(guī)定外，其它法規(guī)并沒有這方而的規(guī)定，就連2001年12刀6日由最高人民法院審判委員會笫1201次會議通過的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的司法解釋中，也只是在第I?一條中就域外證據(jù)的公證做出了相應(yīng)的規(guī)定2。由此可見，我國現(xiàn)冇的國內(nèi)立法在民商事域外取證制度的規(guī)定方面還非常的

6、不完善。從《中華人民共和國民事訴訟法》在笫四編及其和關(guān)司法解釋來看，關(guān)于我國民商事域外取證制度的規(guī)定，主要包括民商事域外取證的法律依據(jù)、取證方式與途徑、取證程序、取證范圍、調(diào)杳對象以及請求書的語言形式等問題作岀了相應(yīng)的規(guī)定，但這些規(guī)定木身并不完整，其主要內(nèi)容如下：1、取證的法律依據(jù)。我國《民事訴訟法》第二百六十二條笫一款規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達(dá)文書、調(diào)查取證以及進(jìn)行其他訴訟行為。”也就是說，在具他國家要在我國實(shí)施民商事域外取證，必須有條約依據(jù)或互惠關(guān)系。當(dāng)然，在既沒有條約關(guān)

7、系，又沒有互惠關(guān)系的情況下要在我國境內(nèi)實(shí)適域外取證，根據(jù)《民事訴訟法》第二百六十三條的規(guī)定，就只能借助于外交途徑?？怂固构埠蛧P(guān)于尺事和刑事司法協(xié)助的條約》、《屮華人民共和國和土耳其共和國關(guān)于民事、商事和刑事2、取證的方式與途徑?！睹袷略V訟法》第二百六十三條規(guī)定：“請求和提供司法協(xié)助，應(yīng)當(dāng)依照屮華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進(jìn)行；沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進(jìn)行?！睆倪@一規(guī)定來看，作為司法協(xié)助內(nèi)容之一的域外調(diào)查取證，其方式和途徑取決于我國締結(jié)或參加的條約，而我國冃前在這方面締結(jié)或參加的國際條約主要就是1970年《海牙取證公約》和與32個(gè)國家

8、簽定的雙邊的民商事司法協(xié)助條約。綜觀這些條約的規(guī)定，域外民商事取證