上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題研究

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1、上市公司并購重組中的法律實務(wù)問題研究邱永紅【摘要】并購重組是上市公司通過資本市場做大做強(qiáng)的最重要和最主要的途徑之一。近年來，我國上市公司并購重組風(fēng)起云涌，日趨增多。但是，在上市公司并購重組的過程中，也凸顯了諸多亟需解決的法律問題。本文嘗試從純實務(wù)的角度對我國當(dāng)前上市公司收購和重大資產(chǎn)重組中的若干法律問題進(jìn)行了研究和探討，并提出了解決這些問題的意見、建議和對策?！娟P(guān)鍵詞】收購；重大資產(chǎn)重組；股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓；法律實務(wù)問題【全文】　　　　一、上市公司收購中的法律實務(wù)問題　?。ㄒ唬┨厥鈾C(jī)構(gòu)投資者持股變動的信息披露和交易限制問題　　在當(dāng)前我國證券市場上，活躍著諸如全國社會保障基金、證

2、券投資基金、合格境外機(jī)構(gòu)投資者、境外BVI公司等一大批特殊的機(jī)構(gòu)投資者。這就引發(fā)了如果這些特殊機(jī)構(gòu)投資者買賣上市公司股票觸及到了我國《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的權(quán)益變動或者收購披露標(biāo)準(zhǔn)時，如何進(jìn)行監(jiān)管和處理的問題。茲縷析如次?！　?、全國社會保障基金　?。?）信息披露　　①委托投資持股變動的信息披露　　早在2002年，全國社會保障基金（以下簡稱全國社?；穑├硎聲ｉT就其委托投資上市公司股票的信息披露和交易限制等問題兩次致函中國證監(jiān)會，[①]要求提高全國社?；鸪钟幸患疑鲜泄竟煞莸男畔⑴兜谋壤虿捎枚ㄆ诠娴男畔⑴斗椒?，并且放松其投資者管理人股票交易限制。

3、對此，中國證監(jiān)會和中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部分別于2002年8月6日、10月11日給全國社保基金理事會發(fā)送了《關(guān)于全國社會保障基金委托投資若干問題的復(fù)函》（證監(jiān)函〔2002〕201號）和《關(guān)于社?；鹦型丁?002〕22號文的復(fù)函》（發(fā)行監(jiān)管函〔2002〕99號），就上述問題予以了明確?！　∩鲜鰞煞荨稄?fù)函》指出，鑒于股權(quán)分布及其變動信息，對投資者的投資決策具有較大影響。因此，全國社?；鹄硎聲辛x務(wù)了解其各投資管理人所持股票的情況并在其直接或間接持有上市公司5%以上股份時，嚴(yán)格依照《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定及時披露信息。根據(jù)上述規(guī)定，2005年3月5日和3月

4、22日，全國社?；鸱謩e舉牌了大商股份（600694）和佛山照明（000541）。佛山照明（000541）于3月24日公告稱，“我公司于2005年3月23日接到全國社會保障基金理事會關(guān)于持股比例的通知，截止到3月22日該理事會通過外部投資管理人管理的社?；鸶鞴善苯M合購買佛山照明流通A股（000541）的持股比例已達(dá)到5.1332%，根據(jù)《證券法》第41條規(guī)定和中國證監(jiān)會《關(guān)于全國社會保障基金委托投資若干問題的復(fù)函》〔2002〕201號的有關(guān)要求，該理事會已通知各外部投資管理人在三日內(nèi)不得買賣我公司股票，并按有關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)”?！　、趪泄赊D(zhuǎn)持過程中的信息披露　　20

5、09年6月19日，財政部、國務(wù)院國資委、中國證監(jiān)會、全國社?；鹄硎聲?lián)合發(fā)布了《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》?！掇k法》規(guī)定，股權(quán)分置改革新老劃斷后，凡在境內(nèi)證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時實際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由社保基金會持有?！　榱艘?guī)范轉(zhuǎn)持過程中的信息披露行為，《辦法》第十八條明確規(guī)定：“國有股轉(zhuǎn)持過程中涉及的信息披露事項，由相關(guān)方依照有關(guān)法律法規(guī)處理”。因此，在國有股轉(zhuǎn)持過程中，包括全國社保基金在內(nèi)的有關(guān)當(dāng)事人必須嚴(yán)格依照《證券法》和《上市公司

6、收購管理辦法》的規(guī)定及時履行信息披露業(yè)務(wù)。　?。?）短線交易限制　　根據(jù)中國證監(jiān)會《關(guān)于全國社會保障基金委托投資若干問題的復(fù)函》的規(guī)定，全國社?；鸷喜⒊钟猩鲜泄?%股份后，若社?；鹄硎聲c各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策是相互獨立的，則對該公司股票的買賣可以不受六個月持有期的限制（即《證券法》第47條的規(guī)定）；若社?；鹄硎聲c各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策不是相互獨立的，則對該公司股票的買賣應(yīng)受六個月持有期的限制。此外，全國社?；鹞械膯我煌顿Y管理人持有上市公司的股份超過5%時，則應(yīng)嚴(yán)格遵循《證券法》第47條有關(guān)短線交易的規(guī)定。[②]　　2

7、、證券投資基金　　對于證券投資基金的持股變動的信息披露問題，有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章一直未做明確規(guī)定。中國證監(jiān)會于2001年2月26日發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范證券投資基金運作中證券交易行為的通知》也只對證券交易所監(jiān)控基金交易行為做了要求?！锻ㄖ返谖鍡l規(guī)定：“證券交易所在日常交易監(jiān)控中，應(yīng)當(dāng)將一個基金視為單一的投資人，將一個基金管理公司視為持有不同賬戶的單一投資人，比照同一投資人進(jìn)行監(jiān)控”?！　?007年1月，中國證監(jiān)會基金監(jiān)管部對于證券投資基金的持股變動的信息披露問題專門予以了明確：　?。?）對于一家基金管理公司管理下的幾只基金持有某一