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《對合同生效中“意思表示真實”要件之思考_3》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫。
1、從本學(xué)科出發(fā)，應(yīng)著重選對國民經(jīng)濟(jì)具有一定實用價值和理論意義的課題。課題具有先進(jìn)性，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果對合同生效中“意思表示真實”要件之思考內(nèi)容提要：在《合同法》的修改過程中，較為令人關(guān)注和較有爭議之處，包括這么兩個：一是合同效力類型之調(diào)整；一是關(guān)于欺詐和脅迫。⑴這兩個問題均涉及到合同的效力問題。但上次對合同生效之判斷標(biāo)準(zhǔn)，大家似乎都無甚疑義。此次學(xué)界在民法典草案起草中，對此也關(guān)注甚少。筆者對我國當(dāng)前判斷合同生效要件中的“意思表示真實”一項，略有不同之觀點。值此民法典草案討論之重要時刻，特此拋轉(zhuǎn)引玉，以求教于同仁。關(guān)鍵詞
2、：生效……8之不可能，將意思表示真實提前到生效階段，而非安排在糾紛產(chǎn)生確需認(rèn)定之階段，將過分?jǐn)U大其支配之時間范圍，干擾本不需要其規(guī)范之諸多合同，徒增法律之成本，良費社會資源。課題份量和難易程度要恰當(dāng)，博士生能在二年內(nèi)作出結(jié)果，碩士生能在一年內(nèi)作出結(jié)果，特別是對實驗條件等要有恰當(dāng)?shù)墓烙?。從本學(xué)科出發(fā)，應(yīng)著重選對國民經(jīng)濟(jì)具有一定實用價值和理論意義的課題。課題具有先進(jìn)性，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果再次，像書面、蓋章等只應(yīng)是證據(jù)要件，而不應(yīng)提升為生效要件一樣，表意真實也只應(yīng)作為可變更或可撤銷之要件，而非生效要件。因其并非生效所必需。而
3、作為要件，對于國家來說是最迫切，最需要其介入之“入口”，否則不應(yīng)定為要件。而法律在生效判斷之時，不提意思表示真實與否，并不限制其在此后各階段對真實意思與否之探尋。況且，將意思表示真實置于糾紛認(rèn)定和解決階段，也并不會給國家、社會和個人帶來多少不利。如果將意思表示真實作為可變更或可撤銷之要件，不但避免了本文所述之各種不當(dāng)，在法律設(shè)計上也似乎更好些。首先：從合同過程看，前后順序連接，尊重意思自治之立法意圖實現(xiàn)。意思表示一致作為成立要件，充分體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治原則。將其同時明確定為生效要件，體現(xiàn)前后階段的承接及國家對當(dāng)事人前一階段自治行為的法律肯定，從法律上
4、推定了雙方意思表示的真實，即尊重當(dāng)事人做出之表示而不主動探究、干預(yù)內(nèi)容實質(zhì)。至于實質(zhì)的真實與否，國家讓與當(dāng)事人自主選擇。如果當(dāng)事人選擇國家干預(yù)，則國家尊重其意思，在可變更或可撤銷中來詳細(xì)認(rèn)定當(dāng)事人之真實內(nèi)心意圖。如果不選擇，則國家同樣尊重，并使合同繼續(xù)有效；其效，在新《合同法》可變更或可撤銷內(nèi)容編排上更加嚴(yán)謹(jǐn)。因為，涉及私利之主要幾類意思表示不真實，如欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解等，如今均已匯聚到了可變更或可撤銷之內(nèi)。而對這些行為之認(rèn)定，無一不需要對當(dāng)事人之真意進(jìn)行確認(rèn)。將表意不真實作為要件，既是對這些行為認(rèn)定提出標(biāo)準(zhǔn)，指明方向，又可為此類行為，包括
5、其它日后可能采納或產(chǎn)生之情況，如不當(dāng)影響，劃定適用之階段，介入之時間和程度。課題份量和難易程度要恰當(dāng)，博士生能在二年內(nèi)作出結(jié)果，碩士生能在一年內(nèi)作出結(jié)果，特別是對實驗條件等要有恰當(dāng)?shù)墓烙嫛谋緦W(xué)科出發(fā)，應(yīng)著重選對國民經(jīng)濟(jì)具有一定實用價值和理論意義的課題。課題具有先進(jìn)性，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果通過以上說明，應(yīng)當(dāng)可以清楚一點，即不應(yīng)依意思表示不真實來當(dāng)然否定合同生效。真實與否影響的是已生效合同的效力，而非合同是否生效。因此種合同由于“天生”有瑕疵，必會影響到效力的完善程度。合同當(dāng)事人意思表示不真實，如果當(dāng)事人不予以提請法院或仲
6、裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷，其并非不生效，而是不但生效，且與效力完全之合同并無多大區(qū)別。唯一不同的是，有瑕疵之合同因其瑕疵而存在一段時間后被變更或撤銷之可能。這也可以從撤銷之定義看出：“因意思表示不真實，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效之合同歸于消滅。”如果表意不真實一開始就影響了合同之生效，則又何必通過撤銷來溯及消滅本來就不存在效力之合同“效力”呢？將意思表示真實替換為合意，有人可能會產(chǎn)生某種擔(dān)憂，即成立與生效無法明確區(qū)分。因為，此時合意既是合同成立的要件又是合同生效的要件。其實，筆者在前文已略有說明。合意放入生效要件中，非常重要的一點是表明國家對先前私人行
7、為的推定肯定，并可前后承接成立與生效。在通常情況下，合同的成立與生效并沒有明顯的前后分隔，是同步完成的。對于此類情形，成立與生效僅是理論形態(tài)上的表現(xiàn)。對于其他成立與生效前后分離的情形，一般都有法律的明確要求或當(dāng)事人的特殊要求，實際上不難區(qū)分。此外，生效要件除合意外，還有另外兩項要求，只有三項都符合時，才能說合同生效。因此，成立與生效各自的特征還是不一樣的。三、比較各國之規(guī)定所得課題份量和難易程度要恰當(dāng)，博士生能在二年內(nèi)作出結(jié)果，碩士生能在一年內(nèi)作出結(jié)果，特別是對實驗條件等要有恰當(dāng)?shù)墓烙嫛谋緦W(xué)科出發(fā)，應(yīng)著重選對國民經(jīng)濟(jì)具有一定實用價值和理論意義的課題。
8、課題具有先進(jìn)性，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果歐美各國之法，從根源上講，
