論國際民商事訴訟中的協(xié)議管轄原則---兼評我國相關(guān)立法及立法建議

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1、論國際民商事訴訟中的協(xié)議管轄原則-一兼評我國相關(guān)立法及立法建議馮霞*內(nèi)容提要：民事訴訟協(xié)議管轄是民事訴訟中當事人的一項程權(quán)利，也是現(xiàn)代各國民事訴訟立法屮普遍規(guī)定的一種管轄制度，在商事訴訟屮發(fā)揮作重要作用。協(xié)議管轄是國際私法上的意思白治原在國際民事訴訟中的體現(xiàn)，是避免和減少管轄權(quán)沖突的重要方法。本文論述協(xié)議管轄的含義、種類利意義，闡明協(xié)議管轄原則在國際上的普遍確立及其發(fā)展趨勢，分析我國大陸相關(guān)立法的現(xiàn)狀及其存在的問題，提出了完善方法。關(guān)鍵詞：國際民商事訴訟協(xié)議管轄默示管轄協(xié)議授予（服從）管轄國際民商事案件的管輜權(quán)問題在國際私法中占有

2、十分重要的地位。各國的國際民事訴訟立法都對管轄權(quán)問題作了嚴格而乂不同的規(guī)定。協(xié)議管轄原則以其僅次于屬地管轄原則和屬人管轄原則的地位，得到了大多數(shù)國家普遍適用。特別是從1992年海牙國際私法會議開始擬訂《民商事管轄權(quán)與外國判決公約》，經(jīng)過兒年的努力，包括我國在內(nèi)的所有成員國于1999年就公約中協(xié)議管轄問題達成了一?致意見，共同簽署了關(guān)于在各成員國如何適用協(xié)議管轎原則的“小公約”，標志著協(xié)議管轄原則在世界范圍內(nèi)普遍的適用。揀議管轄是國際私法上的意思口治原則在國際民事訴訟中的體現(xiàn)，是避免和減少管轄權(quán)沖突的重耍方法。一、協(xié)議管轄原則在國際

3、上的確立民事案件的協(xié)議管轄早在羅馬法中已出現(xiàn)，protogationfori―詞來自羅馬教會法使用的術(shù)語，表示當事人親自規(guī)定了一個法院。'產(chǎn)生于同意可授與屬人管轄的古老規(guī)則。彳在相當長的丿力史時期內(nèi)協(xié)議管轄在絕人多數(shù)國家沒有得到確認。反對者認為，司法管轄權(quán)是由國家賦予的，如果允許當事人協(xié)議變更有損司法的權(quán)威ft；Iflj且，當事人的協(xié)議管轄是一-種規(guī)避司法管轄的手段，是違反一國公共秩序的行為，不能允許當事人通過協(xié)議選擇。美國Corbin教授也曾指出：“兩個人的私卜?協(xié)議怎能限制或改變聯(lián)邦和州法院的管轄權(quán)。”'白20世紀50年代開始

4、，人們對協(xié)議管轄的態(tài)度發(fā)綸了根本的改變，各國紛紛放棄不承認協(xié)議管轄的傳統(tǒng)觀點，開始在立法和審判實踐中確立協(xié)議管轄原則。英美法系國家通過判例法確立了協(xié)議管轄原則,如1955年美國法院審理的Muller&Co.v.SwedishAmericanLineLtd.一案中首先承認當事人協(xié)議選擇管轄的法院，標志著禁止囪議管轄的時代已結(jié)束。此后，美國聯(lián)邦最高法院又通過1964年和1991年的判例最終確立了協(xié)議管轄原則。再如英國承認協(xié)議管轄的案例是1970年審理的Elefthria案，根據(jù)該案屮確立的原則，普通法國家法院對協(xié)議管轄擁冇自由裁量權(quán)。

5、新西蘭、新加坡、加拿大和澳大利亞等國的判例法中紛紛仿效和遵循英國的這一原則。大陸法系國家通過制定法同樣確立了協(xié)議管轄原則，例如徳國、tl本、希臘、瑞丄、意大利等各國法律中均規(guī)定，對?于當事人協(xié)議選擇外國法院管轄的條款，內(nèi)國法院拒絕行使管轄權(quán)通簾是強制性的，其至內(nèi)國法院完全不具有管轄權(quán)，不得審理此類案件。??中國政法大學(xué)國際法學(xué)院國際私法研究所副教授，碩士研究定導(dǎo)師，中國國際私法學(xué)會理事。)ILH.Koh.Int5；xTr^nsi%ctirosint.hoLinitodStntPsCourt3；

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7、協(xié)議選擇法院公約X1968年《歐共體民商事管轄權(quán)及判決執(zhí)行公約》以及1999年海牙國際私法會議起草《民商事管轄權(quán)及外國判決公約》的草案等國際公約，對協(xié)議管轄原則也作出了明確的規(guī)定。協(xié)議管轄原則的最終確立具有非常重要的意義。首先，對法院而言，協(xié)議管轄可避免和減少管轄權(quán)沖突。由于各國法院對管轄權(quán)行使Z基礎(chǔ)有擴張適用的趨勢，對同一案件往往數(shù)國法院都有管轄權(quán)，賦予當事人選擇法院的口主權(quán)，不僅有助丁?避免有關(guān)國家的管轄權(quán)規(guī)定因刻板、僵化而可能造成的不公平、不合理管轄的現(xiàn)象，而且借當事人之手使各國民事管轄權(quán)的沖突輕松的得到解決。因此，確立協(xié)議

8、管轄原則可防止各國法院管轄權(quán)的竟合。其次，對當事人而言，可實現(xiàn)訴訟的公平和效率。就公平而言，管轄協(xié)議限制了原告提起訴訟的地點,防止原告挑選法院而對被告不利，實現(xiàn)被告應(yīng)受最大保護的原則；同時原告也可通過協(xié)議選擇一個對雙方都便利且熟悉其法律和語言、有良