資源描述：
《格式條款識別探析--兼評我國相關地方立法》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內容在學術論文-天天文庫。
1、.格式條款識別探析——兼評我國相關地方立法高圣平中國人民大學法學院副教授 關鍵詞:格式條款/規(guī)格化/定型化/附從性/示范合同 內容提要:格式合同(條款)的界定是對其進行特別規(guī)制的邏輯前提。并非一方提出交給對方簽署的所有條款都是格式條款。只有在形式上具有規(guī)格化、定型化特點,在實質上具有附從性的條款,才是格式條款。一方使用示范合同與相對人訂立合同的,該示范合同也有作為格式條款予以規(guī)制的可能。相關地方立法中的規(guī)定應作檢討?！ ?9世紀中葉以來,自由經濟制度蓬勃發(fā)展,資本的漸趨集中和大規(guī)模生產的日益形成導致了產品的規(guī)格化和銷售的系統(tǒng)化
2、,舉凡銀行、保險、運輸、日用電器、公寓建筑等均不例外。為便捷交易、節(jié)約成本,廠商均預計一定的合同條款,格式合同旋即大量流行。雖格式合同之濫觴,乃經濟發(fā)展的必然結果,但格式合同多為廠商單方擬制,利欲的驅動常使其擬訂諸多不合理條款,作為合同上負擔或危險的不合理分配,使格式合同成為經濟強者壓迫經濟弱者的工具。“如何在契約自由體制下規(guī)律不合理的交易條款,維護契約正義,使經濟上之強者,不能假契約自由之名,壓倒弱者,是現代法律所應擔負的任務?！盵1](P57)在我國,無論就格式合同的數量而言,還是就格式合同內容的危害性而言,用“嚴重”二字,...
3、應不為過。①其應受特別規(guī)制已成定論。我國《合同法》第39條至第41條明文規(guī)定了格式合同(條款)的成立、解釋和效力。適用這些規(guī)則的邏輯前提是某一合同或條款屬于格式合同或條款。“由于將一份合同條款認定為格式條款和認定為非格式條款對雙方的權利義務往往會發(fā)生重大的影響,實踐中合同當事人極易為某一合同是否格式合同、某一條款是否格式條款發(fā)生爭議?！盵2](P29)本文不揣淺薄,擬就格式合同(條款)的識別作一探討,以求教于同仁?！ ∫弧⒏袷綏l款的形式 我國《合同法》第39條第2款規(guī)定:“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對
4、方協(xié)商的條款。”這為我們提供了兩方面的思考路徑。就其形式而言,規(guī)格化、定型化是“格式條款”一語的題中之義和應有內涵。規(guī)格化和定型化的合同條款,由一方當事人單方提出,其目的在于以此條款與多數相對人締約,此兩點曾被我國臺灣著名學者王澤鑒教授定為格式合同(條款)的兩大特征,[3](P78)亦被臺灣立法所采納。○2但我國著名學者王利明教授對此有不同看法。他認為,格式條款重在訂約之前即已由單方制定出來,而不在“重復使用”,重復使用旨在說明“預先擬定”的目的,只是其經濟職能,而不是其法律特征。...[4](P4)筆者認為,辨明此點在實務中至為重要
5、,主張某條款為格式條款并應受《合同法》之特別規(guī)制的一方,對該條款為格式條款應負舉證責任,如若認同“重復使用”為格式條款的特征或構成要件,則應證明該條款已被重復使用的事實,這不僅對舉證人過于苛刻,也不利于解決個別特例?！?筆者認為,規(guī)格化、定型化是格式條款在形式上的特征,至于該條款是否已經重復使用,則非所問。但“重復使用”作為“預先擬定”的目的,雖不是格式條款的特征,在格式條款的定義中出現,未嘗不可,因為這樣較能反映格式條款的功能——降低締約成本?！ 「袷綏l款是否限載于書面,學者間見解不一。英美等國學者因其合同法重合同形式多采書面主義。
6、[5](P1177)臺灣學者和大陸學者則多主張,格式條款雖然以書面為主,但概念上并不以此為必要?！熬推湫问蕉?有的與契約結合在一起,有的成為單獨文件。就其范圍而言,有的印成細密文件,長達數頁;有的則以粗體字或毛筆字書寫,懸掛于營業(yè)場所。”[6](P78)書面契據或說明,張貼于營業(yè)地點或公共場所的規(guī)章、須知、守則等,口頭說明,均可構成格式條款。[6](P402)《合同法》頒布后,我國學者大多主張格式條款應采用書面形式。“格式條款可以用不同的但必須是明確的書面形式表達出來。要約人將合同文本印制成為固定的合同表格,僅需要雙方在空白處填寫時
7、間以及當事人姓名、名稱等內容;也可以將合同的條款印制在某些單證如車船票上;或者將合同的條款通過公告、通知、顧客須知、公司章程等方式張貼、懸掛于營業(yè)場所;或者某些格式條款雖然沒有存在于合同文本中,但是依據該行業(yè)的規(guī)則或慣例,已經為雙方當事人所認同。這些格式條款的形式雖然有所不同,但都是明確的書面形式,都是書面合同?！盵7](P113)... 值得注意的是,關于格式條款的形式,《上海市合同格式條款監(jiān)督條例》(2000年7月13日)第2條規(guī)定:“格式條款是指格式條款的提供方(以下簡稱提供方)為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)
8、商的條款。商業(yè)廣告、通知、聲明、店堂告示、憑證、單據等的內容符合要約規(guī)定和前款規(guī)定的,視為格式條款?！薄督K省合同監(jiān)督管理辦法》(2001年1月19日)第9條、《浙江省合同行為管理監(jiān)督規(guī)定》(2002年4月25日)第8條
