論刑訴與民訴中回避制度的異同

《論刑訴與民訴中回避制度的異同》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫。

1、2012屆法學(xué)3班姓名：代旭學(xué)號：20121301310070論刑訴與民訴中回避制度的異同在本學(xué)期上了刑事訴訟法學(xué)與民事訴訟法學(xué)兩門課后，我發(fā)現(xiàn)兩門課有很多相似的地方，原則，程序等方面，譬如：審判權(quán)只能由人民法院行使、獨(dú)立審判案件、訴訟當(dāng)事人適用法律一律平等等一些基本原則，程序方面，二者都需經(jīng)過起訴、審判和執(zhí)行階段，但是也有很多差異，本篇中我主要針對回避制度的異同進(jìn)行分析?；靖拍罘矫妫袷略V訟法學(xué)中的回避制度，是指當(dāng)參與民事訴訟的當(dāng)事人認(rèn)為審判人員、書記員等參與訴訟的相關(guān)人員與案件有一定的利害關(guān)系，可能影響案件的公正審判時，可以向人民法院提出申請，要求這些

2、相關(guān)人員不參與本案的審理。刑事訴訟法學(xué)中的回避制度，則是指偵查人員、檢查人員、審判人員以及其他有關(guān)人員，因與案件本身或者與案件當(dāng)事人具有法定的利害關(guān)系，或者具有其他可能影響案件獲得公正處理的特殊關(guān)系，不得參與該案件訴訟活動的一項(xiàng)訴訟制度。從基本概念中，引申出來再看回避的方式，民訴的回避方式規(guī)定一般有兩種，一是自行回避,即承辦法官接受案件后，遇到法律規(guī)定的原因或者認(rèn)為自己承辦該案件不適宜時，依法向有辦案監(jiān)督權(quán)的組織或人員提出放棄承辦該案件的請求；二是申請回避，即當(dāng)事人遇到法律規(guī)定的原因時，向法院提出更換承辦法官的請求。刑事訴訟中，申請回避的方式則是三種，自行回

3、避、申請回避和指令回避。自行回避與申請回避與民訴中的差別不大，最后的指令回避，是指審判人員、檢查人員、偵查人員以及其他有關(guān)人員存在法定回避事由，但是沒有自行回避，案件當(dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人也沒有申請回避，在這種情形下，公安司法機(jī)關(guān)依照職權(quán)作出決定，命令相關(guān)人員退出該案件訴訟活動的制度，指令回避實(shí)際上是自行回避和申請回避的必要補(bǔ)充，這樣，可以看出來，民訴中即使相關(guān)人員與案件有一定厲害關(guān)系，自身沒有申請回避，有關(guān)當(dāng)事人等也沒有申請回避的，訴訟還是會繼續(xù)。這里也可以看出刑法比起民法的嚴(yán)謹(jǐn)性?；乇艿钠陂g，這是指回避適用的訴訟階段范圍。根據(jù)刑事訴訟法

4、的規(guī)定，回避適用于審判人員、檢察人員和偵查人員等，因而適用于偵查、起訴和審判等各個訴訟階段。刑事訴訟法第154條規(guī)定：開庭的時候，審判長告知當(dāng)事人有權(quán)對合議庭組成人員、書記員、公訴人、鑒定人和翻譯人員申請回避。根據(jù)這一規(guī)定，審判長在告知當(dāng)事人所享有的申請回避權(quán)后，當(dāng)事人即可以申請有關(guān)人員回避。換言之，在法庭審判開始以后，審判長應(yīng)首先向當(dāng)事人告知申請回避權(quán)，然后由當(dāng)事人及其法定代理人行使這一權(quán)利。只有這樣，符合法定回避情形的審判人員、公訴人等才能被排除出法庭審判過程。刑事訴訟法有關(guān)審判階段適用回避的規(guī)定，既適用于第一審程序，也適用于第二審程序和再審程序。我國刑

5、事訴訟法對偵查、起訴階段回避的程序沒有作出明確的規(guī)定。為確?；乇苤贫仍谶@兩個訴訟階段得到切實(shí)的貫徹實(shí)施，偵查人員和檢察人員在偵查、審查起訴活動開始后，即應(yīng)分別向犯罪嫌疑人、被害人等當(dāng)事人告知回避申請權(quán)。由于偵查與審判不同，訴訟各方在偵查階段難以集中在同一場所進(jìn)行訴訟活動，因此一般認(rèn)為偵查階段的回避應(yīng)以自行回避和指令回避為主，同時兼采申請回避。但與此同時，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)對偵查程序合法性的監(jiān)督。在審查起訴階段，檢察官如果有法定回避情形的，應(yīng)自行主動回避。檢察長或檢察委員會如果發(fā)現(xiàn)某一檢察官有法定回避情形而沒有自行回避的，可以指令其回避。同時，犯罪嫌疑人、被害人等

6、當(dāng)事人各方也可以向檢察機(jī)關(guān)提出要求該檢察官回避的申請。對于案件已被決定移送法院審判的，當(dāng)事人在開庭后也可以要求出庭支持公訴的檢察官回避。民訴規(guī)定中，適用回避制度的階段一般是在案件開案件后到作出判決之前，但是回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出，根據(jù)立法精神，我們認(rèn)為，審判人員在接受案件后到作出判決前，無論何時只要發(fā)現(xiàn)自己具有應(yīng)當(dāng)回避的法定原因，就應(yīng)當(dāng)主動回避，以保證案件的公正審判。而且民訴中的回避制度也可適用于一審二審中?；乇艿倪m用人員。民訴中，根據(jù)《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，適用回避的人員包括：審判人員（包括審判員和人民陪審員）、書記員

7、、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人員等。刑訴中，根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定，適用回避的人員包括偵查人員、檢察人員、審判人員以及參加偵查、起訴、審判活動的書記員、翻譯人員和鑒定人。比較來看，就會發(fā)現(xiàn)刑訴中的適用人員要多些，這是二者區(qū)別比較明顯的地方之一。適用回避的情形。二者區(qū)別不是很大，根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，有下列情形之一的必須回避：是本案當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬（如父母、子女及兄弟姐妹等）；與本案有利害關(guān)系（如鑒定人是本案爭議標(biāo)的的所有人之一）；與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件的公正審理。這里所指的“其他關(guān)系”，是指除與本案有利害關(guān)系及與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系之

8、外的親密或仇嫌關(guān)系，足以影響案件的公正審理（如審判人