意思表示錯(cuò)誤理論制度探源

《意思表示錯(cuò)誤理論制度探源》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、.意思表示錯(cuò)誤的理論與制度探源唐曉晴澳門大學(xué)法學(xué)院副教授法學(xué)博士...一．引言筆者之所以興起探索意思表示錯(cuò)誤理論與制度根源之念頭實(shí)屬偶然。數(shù)年幾，在澳門大學(xué)講授《民法總論》的教學(xué)過程中發(fā)現(xiàn)由于法律的更改（《澳門民法典》于1999年頒布，取代了1966年的《葡萄牙民法典》），本校原有教材這里指的主要是葡萄牙CarlosMotaPinto教授所著，由林炳輝等翻譯成中文，并由澳門法務(wù)局與澳門大學(xué)法學(xué)院出版的《民法總論》一書。關(guān)于意思表示錯(cuò)誤部份的內(nèi)容已經(jīng)無法適用于新的制度，于是便計(jì)劃在一兩個(gè)星期之內(nèi)寫一篇短文，將意思表示錯(cuò)誤這一部份的內(nèi)容進(jìn)行更新?？墒窃谖艺嬲_始寫作之后不久卻發(fā)現(xiàn)，原本相當(dāng)

2、樂觀的簡短寫作計(jì)劃根本就是不可能與不現(xiàn)實(shí)的。首先，從現(xiàn)行法的規(guī)定看來，《澳門民法典》關(guān)于錯(cuò)誤制度的規(guī)定并不像該法典的其它很多部份那樣，僅僅對(duì)《葡萄牙民法典》進(jìn)行一些必要的更新（又或者根本就只字不改地保留下來），而是從結(jié)構(gòu)到內(nèi)容均作了翻天覆地的改變。一個(gè)如此重要的民法基礎(chǔ)制度一般是不會(huì)如此輕易地進(jìn)行大修改的（尤其是該法典草案起草委員會(huì)內(nèi)的成員均為在葡萄牙接受正規(guī)法學(xué)教育的專家），大多數(shù)情況下，這種類型的修改均須要在學(xué)說及司法見解上有一定的沉淀。于是乎，為了弄清《澳門民法典》的立法者何以作出這樣的決定，筆者便打算對(duì)葡萄牙學(xué)說與司法見解在其1966年民法典頒布后如何解釋及批評(píng)其意思表示錯(cuò)誤制

3、度作一些整理，以便了解現(xiàn)行規(guī)定誕生的理由?？墒牵P者隨后很快就發(fā)現(xiàn)，《葡萄牙民法典》中的意思表示錯(cuò)誤制度并非從其規(guī)定的字面本身就可以推敲及理解的，相反，葡萄牙的此一制度背后其實(shí)充滿著無數(shù)的歷史糾葛（包括其多方位、多層次的法律繼受）本文的此一觀察很快就從一位著名德國學(xué)者的著作中得到印證。與理論爭鳴?！∫虼耍羧徊粡氐桌砬逡馑急硎惧e(cuò)誤制度的發(fā)展脈絡(luò)，便無法評(píng)價(jià)甚至理解葡萄牙學(xué)說與司法見解所作的批評(píng)。而如果不了解這些批評(píng)，就難以深入地評(píng)價(jià)甚至理解《澳門民法典》意思表示錯(cuò)誤的現(xiàn)行制度。于是，筆者便下定決心，要從最基本的地方（即意思表示錯(cuò)誤理論與制度的歷史源流方面）著手，展開對(duì)意思表示錯(cuò)誤的研究

4、。然而，由于其它雜務(wù)的干擾，此一計(jì)劃轉(zhuǎn)眼就拖延了接近三年的時(shí)間，至今仍僅僅完成了幾個(gè)零散的部份。由于學(xué)生的學(xué)習(xí)急需一些書面材料，所以筆者才決定地將這些尚未完全成熟的研究成果發(fā)表出來。本文就是這一批成果的第一篇。在進(jìn)入正文之前，還必須對(duì)本文的標(biāo)題以及論述體系作一些簡單的說明。首先，『意思表示錯(cuò)誤』此一術(shù)語僅僅是用于論述部份國家（地區(qū)）的現(xiàn)行法時(shí)才具有準(zhǔn)確性，在漫長的法律發(fā)展史上，關(guān)于『錯(cuò)誤』的討論雖然早已發(fā)生，但是將之納入『意思表示』這個(gè)范疇卻僅僅是近代的事。其次，在論述對(duì)象方面，關(guān)于古代部份本文僅僅選擇了羅馬法以及羅馬法的后期詮釋，而在近代法中，則僅僅選擇了法國法與德國法的錯(cuò)誤理論與制

5、度。作出這一選擇的理由很簡單：它們都是當(dāng)代很多法律制度與法律理論的思想輸出者。另外，雖然本文的寫作緣起于對(duì)《澳門民法典》相關(guān)制度的研究，但是基于“尋找問題從個(gè)別找到一般，解決問題則從一般回落到個(gè)別”的法則，而本文作單獨(dú)發(fā)表體系上也要有一定的完整性，于是只好先解決一些關(guān)于『錯(cuò)誤』的共性的問題。其它一些對(duì)葡萄牙與澳門的錯(cuò)誤制度產(chǎn)生過重大影響的立法例以及學(xué)說理論只好留待其它場合探討。以下即為筆者對(duì)錯(cuò)誤制度之源流所作的觀察與思考：...二．羅馬法原始文獻(xiàn)與『錯(cuò)誤』(一)為何要從羅馬法開始羅馬法無疑是大陸法系各民法典主要制度的源頭，但也并不是說民法典的任何制度均必然是從羅馬法中發(fā)展出來的（例如法

6、人制度便與羅馬法的關(guān)系不大）。然而，對(duì)于錯(cuò)誤制度而言，羅馬法卻是毫無疑問的源頭。對(duì)于其與現(xiàn)代錯(cuò)誤制度的關(guān)系，F(xiàn)lume曾清楚地指出，《德國民法典》中關(guān)于錯(cuò)誤的規(guī)定是以優(yōu)斯丁尼所傳承的羅馬法為基礎(chǔ)演變而成的，所以只有從歷史源流出發(fā)才能理解現(xiàn)行法中的錯(cuò)誤制度參看【德】WernerFlume著，JoséMaríaGonzález/EstherGómezCalle譯，Elnegociojurídico,FundaciónCulturaldelNotariado,1998，pg.517．。盡管Flume在討論這個(gè)問題時(shí)，是以德國法為出發(fā)點(diǎn)的，但觀乎大陸法系各國對(duì)羅馬法的繼受情況以及錯(cuò)誤理論本身的

7、發(fā)展軌跡，F(xiàn)lume的這一觀察大致亦適用于大陸法系大部份國家或地區(qū)很明顯，按照更嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，此一斷言是必需經(jīng)過考證才能作出的，但是鑒于本文并非純粹的羅馬法研究，也限于筆者的羅馬法知識(shí)水平，本文僅打算在稍后的論述中簡略地指出羅馬法對(duì)各國『錯(cuò)誤』建制的影響。，盡管各國繼受羅馬法的情況不一定完全相同。（二）本文如何展示羅馬法關(guān)于『錯(cuò)誤』的原始文獻(xiàn)現(xiàn)代民法對(duì)羅馬法的繼受是從優(yōu)斯丁尼的《民法大全》開始的，《民法大全》當(dāng)中僅《學(xué)說匯纂》就收錄了九千多個(gè)羅馬