第一章民事訴訟法學(xué)概述

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1、第一章民事訴訟法學(xué)概述一、民事訴訟和民事訴訟法（一）民事訴訟在講民事訴訟的概念之前，我們先簡單的談一下訴訟，從字義上講，訴與告的意思是通的，是告的意思，即告訴、告發(fā)、控告的意思。訟字的基本含義是爭辯，就是爭辯是非曲直。裁判原被告是非曲直的是司法機(jī)關(guān)，非司法機(jī)關(guān)的處理不叫訴訟。由于訴訟內(nèi)容、形式的不同，訴訟又分為民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟三大訴訟法。2那么什么是民事訴訟？有人說是打官司，“官司”一詞是民間從古到今的通俗說法?！肮佟焙汀八尽迸f時(shí)本意都指“官方”、“官府”、“官吏”、“掌管”等意思，因而，發(fā)生利害沖突的雙方到官府或官員那里去請(qǐng)求裁決是非，官府或官員根據(jù)查明的事實(shí)作出

2、裁斷的整個(gè)活動(dòng)，民間就稱之為“官司”。而對(duì)于發(fā)生利害沖突的雙方來說，他們到官府或長官那里去告狀，請(qǐng)求裁決是非，維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益的活動(dòng)，或者因?yàn)楸蝗烁娴焦俑蛘唛L官那里同對(duì)方爭論辯白，以維護(hù)自己的正當(dāng)利益的活動(dòng)，則被稱為打官司?！肮偎尽焙汀按蚬偎尽边@種說法至今在民間仍很普遍，有些地方甚至還把受剝奪自由的刑罰處罰說成是“吃官司”。3“官司”或“打官司”用法律術(shù)語和語言來表示就叫訴訟。這種說法實(shí)際上既不全面，又把當(dāng)事人當(dāng)作訴訟客體或?qū)徖韺?duì)象。有些人認(rèn)為就是當(dāng)事人要求法院解決民事爭議，這種說法實(shí)際上等于將民事訴訟等同于起訴。目前比較通?；驒?quán)威的表述是：民事訴訟是指法院、當(dāng)事人和其他訴

3、訟參與人，在審理和解決民事糾紛的過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。我們教材上的案例從原告受傷起訴到被告應(yīng)訴答辯，法院委托專家鑒定、開庭審理，這一系列活動(dòng)均可用民事訴訟來概括。4在這個(gè)概念中，主要有主體、活動(dòng)、關(guān)系三個(gè)要素。主體指法院、訴訟參加人、其他訴訟參與人?；顒?dòng)指當(dāng)事人起訴、應(yīng)訴活動(dòng)、證人作證、鑒定人鑒定活動(dòng)，法院審理案件的活動(dòng)；關(guān)系指在民事訴訟中人民法院分別與原被告、訴訟參加人和其他訴訟參與人發(fā)生的訴訟權(quán)利義務(wù)的關(guān)系。5當(dāng)事人和法院在民事訴訟中呈等腰三角形之態(tài)：法院作為裁判者居于等腰三角形的頂點(diǎn)，當(dāng)事人雙方分居等腰三角形底邊和兩腰的兩個(gè)交點(diǎn)

4、上；法院和雙方當(dāng)事人保持著相同的司法距離，雙方當(dāng)事人則處于平等的對(duì)抗?fàn)顟B(tài)。這是最基本、最典型和最理想的民事訴訟構(gòu)造。在民事訴訟中，還有一種協(xié)助法院和當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人，一般稱為訴訟參與人、有證人、鑒定人、翻譯人和協(xié)助執(zhí)行人等。民事訴訟是一個(gè)約定俗成的概念，我們應(yīng)對(duì)它作廣義的理解。6從上述概念可以看出，民事訴訟是由民事糾紛引起的。人們?cè)诨ハ嘟煌校a(chǎn)生糾紛是不可避免的，人類社會(huì)的歷史同時(shí)也就是一部人與人之間感情和利益的沖突史。如合同侵權(quán)婚姻。沖突的發(fā)生使社會(huì)處于一種非正常狀態(tài)。自力救濟(jì)就是人類最早采用的解決沖突的途徑和方法。由于自力救濟(jì)是一種最簡單的方法，因此，不能否認(rèn)自力救濟(jì)在

5、權(quán)利救濟(jì)方面具有直接性、經(jīng)濟(jì)性、便利性，即使在今天，仍不能排除這種爭議解決方式。7但是，自力救濟(jì)的缺陷也是十分明顯的，容易導(dǎo)致暴力行為，使沖突性質(zhì)轉(zhuǎn)化。為了更好地解決糾紛，人們開始尋求通過第三人以中立的立場來解決爭議，民間調(diào)解等解決糾紛的形式便是這種探求的結(jié)果。但民間調(diào)解缺乏外在的強(qiáng)制力保障，這就誕生了國家司法解決民事爭議的程序和制度。8民事訴訟的重要性不僅在于它與我們的日常生活、切身利益密切相關(guān)。我們的許多合法權(quán)益都要靠民事訴訟來保障。而且在于它的存在，現(xiàn)實(shí)地提高了人們履行義務(wù)的自覺性和其他解紛手段的適用效果。沒有民事訴訟作后盾，其他解紛手段將會(huì)是蒼白無力的。9民事訴訟的局限

6、性表現(xiàn)在：它是成本最高，費(fèi)用最多的一種方式。同時(shí)，截然劃分正確和錯(cuò)誤的判決結(jié)論，雖然代表著國家的強(qiáng)制命令，但它會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人之間的關(guān)系難以或不可能再維持下去。涉及親情、倫理、相鄰關(guān)系的案件，通常不適用于民事訴訟特別是判決的方式解決。10（二）民事訴訟法民事訴訟與民事訴訟法是有著緊密聯(lián)系而有所不同的兩個(gè)概念。概括地說，民事訴訟與民事訴訟法是法律本身及其所調(diào)整對(duì)象的關(guān)系。民事訴訟是民訴法調(diào)整的對(duì)象，而民事訴訟法則是調(diào)整民事訴訟的法律。如果給民事訴訟法簡單下個(gè)概念的話，民事訴訟法是由國家制定的調(diào)整人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人的活動(dòng)和關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。11在實(shí)際工作中，有些人習(xí)慣

7、說，民訴法是人民法院辦理民事案件的操作規(guī)程。這個(gè)說法本身有一定道理，反映了民訴法的一個(gè)方面，但它有片面性，從人民法院行使審判權(quán)這個(gè)角度來看是可以的。但從總體上講是不行的，民事訴訟的主要內(nèi)容是要規(guī)定訴訟主體的權(quán)利義務(wù)，而當(dāng)事人的訴訟權(quán)利操作規(guī)程是概括不了的。12二、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系（一）訴訟法與實(shí)體法的關(guān)系1、程序法與實(shí)體法關(guān)系概述將法律分為實(shí)體法與程序法是國際法學(xué)界的一種傳統(tǒng)分類。廣義的程序包括訴訟程序和非訴訟程序。狹義的程序法僅指訴訟法。13英美法系國家非常重視程序法，尤其美