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1、資產(chǎn)收購典型案例剖析時間：2010-12-58:22:38 一、交易背景（一）主體????XXX國際集團是《財富》雜志美國500強企業(yè)之一，其股票為標(biāo)準(zhǔn)普爾指數(shù)成份股。自1883年成立以來，XXX國際集團一直致力于工程產(chǎn)品的開發(fā)與制造。經(jīng)過一百多年的發(fā)展，該國際集團已發(fā)展成為行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)，在全世界一百八十個國家和地區(qū)擁有34,000多名員工。其占有市場領(lǐng)先份額的5塊核心業(yè)務(wù)包括：????1、家居產(chǎn)品部：提供床具及家具的構(gòu)件以及相關(guān)消費產(chǎn)品；????2、商用產(chǎn)品部：提供零售店貨架、儲物架及辦公家具構(gòu)件和塑料制品；????3、鋁產(chǎn)品部：提
2、供模具鑄造、工具定制、機加工、噴粉和鋁錠精煉等產(chǎn)品；????4、工業(yè)材料部：提供鋼絲、焊接鋼管；????5、特殊產(chǎn)品部：提供家具生產(chǎn)設(shè)備、汽車的座位懸掛、腰部支撐和控制線纜系統(tǒng)。????ZZZ有限公司是XXX國際集團為這次并購在中國設(shè)立的外商獨資企業(yè)。????江蘇省YYY有限公司是一家生產(chǎn)基地設(shè)在江蘇省某市的專業(yè)生產(chǎn)多功能沙發(fā)鐵架的民營企業(yè)，其產(chǎn)品遠(yuǎn)銷歐美及馬來西亞、泰國等國家，是國內(nèi)規(guī)模最大的沙發(fā)金屬支架的生產(chǎn)商之一。????Y1有限公司與Y2有限公司均為擁有YYY有限公司產(chǎn)品經(jīng)銷權(quán)的貿(mào)易公司，并且兩者均為馬來西亞外商投資企業(yè)，其
3、中Y1有限公司為外商獨資企業(yè)，Y2有限公司為中外合資企業(yè)。????Y3有限公司是中方為這次并購設(shè)立的殼公司，YYY有限公司的設(shè)備、庫存均納入了該公司。（二）交易目的????XXX國際集團家居產(chǎn)品部長期致力于床具、家具產(chǎn)品的研發(fā)、設(shè)計與生產(chǎn)，產(chǎn)品銷往世界各地。XXX國際集團家居產(chǎn)品部對沙發(fā)金屬支架的研發(fā)設(shè)計具有世界領(lǐng)先的技術(shù)優(yōu)勢，并擁有多項知識產(chǎn)權(quán)，但其并未就該等知識產(chǎn)權(quán)在中國大陸和東南亞地區(qū)申請相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護。????江蘇YYY有限公司利用中國國內(nèi)低廉的勞動力成本以及XXX國際集團在中國知識產(chǎn)權(quán)保護方面力度的相對薄弱，在過去的幾年
4、當(dāng)中迅速擴大其生產(chǎn)規(guī)模，憑借價格優(yōu)勢擠占了XXX國際集團在中國大陸和東南亞部分地區(qū)巨大的市場份額。????為了確保XXX國際集團所生產(chǎn)的沙發(fā)配件產(chǎn)品在中國大陸以及東南亞地區(qū)所占據(jù)的市場份額，XXX國際集團于2004年年底向江蘇YYY有限公司正式發(fā)出了資產(chǎn)收購邀約。????另一方面，江蘇YYY有限公司的投資人考慮到XXX國際集團正在逐步加強其在世界范圍內(nèi)對知識產(chǎn)權(quán)所采取的保護措施，其自身的生產(chǎn)成本會隨之上升，可能將要面臨強大對手的價格競爭，導(dǎo)致其利潤空間縮小甚至消失、虧本；而且YYY有限公司所在地區(qū)政府鼓勵外資進(jìn)入，為了引入美國500
5、強企業(yè)之一將對中方及外方均提供優(yōu)惠政策。考慮到以上兩點，江蘇YYY有限公司的投資人有意出讓該公司?！《?、交易流程????基于以上交易背景，本案的資產(chǎn)收購流程進(jìn)行得比較順利，僅用了半年時間就完成了所有交易流程。????具體流程如下：?三、法律爭議點????本案的法律依據(jù)主要為《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》。????結(jié)合本案案情，主要歸納出以下法律爭議點：???（一）以新設(shè)外商獨資企業(yè)方式進(jìn)行資產(chǎn)并購????根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，外國投資者并購包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種形式。股權(quán)并購是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商
6、投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。資產(chǎn)并購有兩種形式，一種是外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)，另一種是外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)。????本案中外國投資者選擇了資產(chǎn)并購的第二種方式。之所以選擇該種方式的原因主要包括：????一方面，考慮到并購后原有企業(yè)的債權(quán)債務(wù)處理問題。根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債
7、務(wù)。也就是說新設(shè)立的外商投資企業(yè)對原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)直接承接下來。而外國投資者資產(chǎn)并購，則由出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。換言之，出售資產(chǎn)的企業(yè)要對原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)負(fù)責(zé)，而不能轉(zhuǎn)讓給購買企業(yè)。因此，外國投資者選擇了資產(chǎn)并購的方式，而且僅購買了境內(nèi)公司廠房、土地之外的資產(chǎn)，對廠房與土地均進(jìn)行租賃。后者主要是出于風(fēng)險規(guī)避的考慮。因為該公司的廠房與土地均設(shè)有抵押，從外資并購的具體實踐來看，外國投資者除了對該投資特別看好之外，一般都選擇租賃廠房和土地，而不輕易購買。????另一方面，外國投資者選擇設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買
8、境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的方式，對收購方以及被收購方來說都有益處。????從收購方來講，采取此種方式可以在一定程度上規(guī)避風(fēng)險。因為外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的方式，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)
