第十四章 繼承的法律沖突法

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1、第十四章繼承的法律沖突法(ChapterFourteenTheLawoftheConflictofLawsforSuccession)一、法定繼承的法律適用二、遺囑的法律適用三、無人繼承財產(chǎn)的處理本章基本內(nèi)容一、法定繼承的法律適用世界各國立法與實踐中關(guān)于繼承人的范圍、繼承人的順序、代位繼承、應(yīng)繼承份額、繼承權(quán)的喪失和放棄等方面存在著許多法律沖突。一、法定繼承的法律適用（一）法定繼承的法律適用制度1．區(qū)別制和同一制的含義區(qū)別制也稱分割制，指在涉外繼承中，將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，對動產(chǎn)和不動產(chǎn)分別適用不同的沖突規(guī)范所指向的實體法，即動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用物之所

2、在地法。區(qū)別制主要是受法則區(qū)別說的影響，為英美以及若干大陸法國家所采用。我國也是采用區(qū)別制的國家。同一制也稱單一制，指不管遺產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，繼承關(guān)系作為一個整體適用同一沖突規(guī)范所指向的實體法，即被繼承人的屬人法（本國法或住所地法）。同一制以羅馬法中的總括繼承為理論依據(jù)，現(xiàn)已有不少國家采用同一制。一些國際條約亦采用同一制，如1928年《布斯塔曼特法典》和1988年《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》。2．區(qū)別制與同一制的利弊繼承制度有財產(chǎn)法和身份法的雙重性質(zhì)。強調(diào)繼承財產(chǎn)法性質(zhì)的國家采用的是區(qū)別制，強調(diào)身份法性質(zhì)的國家采用的是同一制。區(qū)別制是根據(jù)法則區(qū)別說，動產(chǎn)被歸入人法，

3、不動產(chǎn)被歸入物法范疇。在現(xiàn)代，由于不動產(chǎn)與所在國關(guān)系密切，有利于案件的審理和判決，仍為大多數(shù)國家所堅持。缺陷在于受兩個或兩個以上的國家的法律支配，法律關(guān)系復(fù)雜化。同一制法律適用簡單，但如屬人法與財產(chǎn)所在地法不同時，會發(fā)生承認與執(zhí)行的困難。海牙國際私法會議《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》對繼承問題采同一制。（二）我國關(guān)于法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定1．我國《繼承法》的規(guī)定我國《繼承法》第36條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，以及外國人繼承在中國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承中國公民在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動

4、產(chǎn)所在地法律。根據(jù)最高人民法院的解釋，被繼承人住所地法系指被繼承人生前最后住所地法。2．我國《民法通則》的規(guī)定我國《民法通則》第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！蔽覈渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第三十一條法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。（三）繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍1．繼承的開始2．繼承人3．繼承的財產(chǎn)4．繼承份額、特留份5．繼承的承認與放棄6．遺產(chǎn)管理7．遺囑的執(zhí)行二、遺囑的法律適用（一）立遺囑能力的法律適用立遺囑能力問題的法律沖突，一般認為應(yīng)適用當(dāng)事人的屬人法

5、。一些國家采用立遺囑人的本國法，另一些國家采用立遺囑人的習(xí)慣居所或住所地法。此外有些國家規(guī)定，對在本國境內(nèi)的不動產(chǎn)立遺囑的能力要求適用不動產(chǎn)所在地法。二、遺囑的法律適用（二）遺囑方式的法律適用1．遺囑方式的有效性關(guān)于遺囑方式的有效性，一些國家不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)適用的法律，一般采用屬人法和行為地法為準(zhǔn)據(jù)法，其中又可分為：（1）首先依遺囑人的屬人法，如果屬人法認為遺囑方式無效而立遺囑時所在地法認為有效者，則依立遺囑時所在地法；（2）屬人法與立遺囑時所在地法中，只要有一個國家的法律認為其遺囑方式有效，即承認其有效。而另一些國家則區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)分別規(guī)定應(yīng)適用的法律，

6、即不動產(chǎn)遺囑方式適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)遺囑方式適用的法律則比較靈活。2．國際關(guān)于遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法的態(tài)度目前，普遍的觀點是對遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法采取放寬靈活的態(tài)度。1961年訂立、1967年生效的海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》集中反映了這一趨勢。二、遺囑的法律適用（三）遺囑解釋的法律適用一般認為遺囑解釋應(yīng)受遺囑實質(zhì)要件準(zhǔn)據(jù)法的支配。（四）遺囑撤銷的法律適用各國關(guān)于遺囑撤銷的準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定我國關(guān)于遺囑繼承準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定《涉外民事關(guān)系法律適用法》第三十二條遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。第三十三條遺囑效力，適用遺囑

7、人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。第三十四條遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律。三、無人繼承財產(chǎn)（一）無人繼承財產(chǎn)的理論1．無人繼承財產(chǎn)的含義無人繼承財產(chǎn)是指盡管繼承已經(jīng)開始，但在法定期限內(nèi)，沒有人接受繼承或受領(lǐng)遺贈。2．無人繼承財產(chǎn)的歸屬對于無人繼承財產(chǎn)，各國法律一般均規(guī)定歸屬國庫或其他公共團體。但國家或其他公共團體是以什么資格取得無人繼承財產(chǎn)，其各國實踐和學(xué)說不同。三、無人繼承財產(chǎn)的處理（二）無人繼承財產(chǎn)歸屬問題的法律適用1．解決無人繼承財產(chǎn)歸屬問題的沖突規(guī)則解決無人繼承財產(chǎn)歸屬問題的沖突規(guī)則主要有兩種：一