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1、第一章法律理論與實務(wù)棊礎(chǔ)一、法律制度的基本功能1.法律涵義和功能法律，是由國家制定或認(rèn)可并由國家強制力保證實施的行為規(guī)范總和。廣義的法律，泛指由國家有關(guān)部門制訂的各種法律、法令和法規(guī)。狹義的法律，特指由全國人大及其常姿會制訂通過的法律。法律作為-?種社會行為規(guī)范，為人們的行為捉供了模式（標(biāo)準(zhǔn)或方向）。這些行為模式可以分為三種類型：（1）授權(quán)性規(guī)范：規(guī)定人們依法有權(quán)作出某種行為的法律規(guī)范。一般而言，賦予公民的權(quán)利是否行使，由公民自行決定。（2）命令性規(guī)范：規(guī)定人們必須作出某種行為的法律規(guī)范。（3）禁止性規(guī)范：規(guī)定禁止人們
2、作出某種行為的法律規(guī)范。命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范通常合稱“義務(wù)性規(guī)范”。2.法律形式在我國，冇權(quán)制定、頒布法律（廣義）的國家機關(guān)不止一個，它們所制定的法律具冇不同的名稱、不同的法律地位和效力。了解法律形式，可以知道不同法律的適用范圍和效力。法律的基本形式是：憲法；法律；行政法規(guī)；地方性法規(guī)；國際條約。3.法律體系我國法律規(guī)范的種類繁多，不一而論，大致可以分為三類法律體系。（1）刑事法體系——有關(guān)犯罪和追究、處理犯罪人的程序和方法的法律規(guī)范總稱，主要包括刑法和刑事訴訟法。刑事案件涉及的部門包括：法院、檢察院、公安機關(guān)、執(zhí)行
3、機關(guān)利律師組織。基本程序是：公安機關(guān)立案偵察和預(yù)審，檢察院提起訴訟，法院審理判決，律師受委托為被告人辯護，執(zhí)行機關(guān)執(zhí)行生效判決。（2）民商法（經(jīng)濟法）體系——調(diào)-整財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱。與企業(yè)密切相關(guān)的主要是民法通則、合同法、公司法、證券法、專利法、商標(biāo)法、反不止當(dāng)競爭法、消費者權(quán)益保護法、民事訴訟法等。民商案件涉及的部門主要是法院和仲裁機關(guān)，檢察院有時也參與。（3）行政法體系——調(diào)整國家行政機關(guān)之間及其在行政管理活動中同其他國家機關(guān)、社會團體和公民Z間社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱，其中與企業(yè)密切相關(guān)的主要是行政
4、訴訟法、行政復(fù)議法、行政處罰法。行政案件涉及的主耍部門是法院和檢察院。4.市場經(jīng)濟與法律秩序市場存在風(fēng)險，人們進行經(jīng)濟活動的目的是取得收益，收益是風(fēng)險的報酬。風(fēng)險分析涉及兩個棊本問題：風(fēng)險預(yù)測；風(fēng)險與收益的分配。人們可以通過合理預(yù)期防范與消除風(fēng)險。不過，人們所掌握的信息對其預(yù)期的侖理性有重大彫響。法律秩序的木質(zhì)，就是為人們提供—?系列穩(wěn)定的信息，使人們的預(yù)期建立在科學(xué)合理的基礎(chǔ)之上，最大限度降低市場的不確定性與風(fēng)險。此外，法律秩序明確了經(jīng)濟活動參與者收益與風(fēng)險的分配規(guī)則，遏制無序競爭,提高市場經(jīng)濟的效率。法律制度是最為
5、穩(wěn)定的規(guī)則，可以減少人們收集與處理信息的成本。人們可以根據(jù)法律規(guī)則預(yù)測彼此的行為特征，對經(jīng)濟活動的收益少成本進行合理的預(yù)期。法律制度具冇剛性。一是法律制度的強制性（由國家強制力保證實施），二是法律制度的穩(wěn)定性（只能按照法定程序修改，變動成本極高）。所以，法律制度能夠為人們提供一種穩(wěn)定的信息與預(yù)期。1.法律制度的作用美國著名社會學(xué)法學(xué)家龐德（RoscoePound）認(rèn)為，法律的作用是協(xié)調(diào)、平衡各種利益沖突，通過承認(rèn)、確定、實現(xiàn)和保護不同的利益，以最小的成木滿足各種相互沖突的利益。法律制度可以減少合作成本，更有效的利用資源
6、。市場主體是理性的，但由于信息不完全、市場不確定等因素影響，人的理性是有限的，決策容易失誤。法律將在經(jīng)濟實踐中形成的資源優(yōu)化配置的一?般經(jīng)驗子以確認(rèn)，使之成為約束人們行為的普遍性規(guī)則，有助于在人們?nèi)狈π畔⒌那闆r卜進行合理預(yù)期和決策，減少信息成本，實現(xiàn)效益最大化。法律制度可以降低交易成木。交易成木包括三個方而，信息成木、談判成木與履行成木。首先，法律制度通過提供相對固定不變的信息，可以降低信息成木。英次，法律制度確定了談判規(guī)則，可以減少談判費用。第三，法律制度規(guī)定了對違反契約行為的制裁方式，対違約行為起到了威懾作用。同時
7、，一旦違約行為發(fā)生，法律制度提供了解決糾紛的壟本規(guī)則和程序，并通過國家強制力保證實施，這些都可以降低契約的履行成本。法律制度的基本作用是調(diào)節(jié)人類在合作過程中的利益分配。這里有兩個最關(guān)鍵的問題。一是通過法律制度減少人們合作的成木，促進人們Z間更廣泛的合作。二是通過法律制度明確合作利益的分配規(guī)則，使人們的決策更加理性。總之，法律制度以合理分配合作者之間權(quán)利與義務(wù)的方式保障資源的有效配置，提高社會經(jīng)濟活動的效率。二、權(quán)利、義務(wù)與法律責(zé)任1.權(quán)利、義務(wù)的涵義權(quán)利，指法律賦子主體在一定的法律關(guān)系中享有作或不作一定行為以及要求他人
8、作或不作相應(yīng)行為的許'nJ',享有權(quán)利的主體稱為權(quán)利人。義務(wù)，指法律規(guī)定主體在一定的法律關(guān)系中應(yīng)當(dāng)作或不作一定行為的約束，負有義務(wù)的人稱為義務(wù)人。權(quán)利和義務(wù)密不可分。在一定的法律關(guān)系中，一方當(dāng)事人享有權(quán)利，他方當(dāng)事人必然承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。權(quán)利人在享受權(quán)利的同時，也必須對他人承擔(dān)一定的義務(wù)。2.權(quán)利的類型按照權(quán)利的性質(zhì)，可以分為：政治
