民事法律行為立法技術(shù)研究

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1、民事法律行為立法技術(shù)研究　　摘要：民事法律行為制度又稱為法律行為制度，該制度制度的一些理論在現(xiàn)代民法與民法學(xué)中處于重要地位。本文試圖從民事法律行為概念入手，例舉了幾種主流觀點，進(jìn)一步分析了民法典中設(shè)立民事法律行為制度的必要性。并對具體立法技術(shù)提出了幾點意見。明確了該制度在我國民法體系中的重要地位，以及提請注意民事法律行為制度與其他制度的關(guān)系。關(guān)鍵詞：民事法律行為；立法技術(shù)一、民事法律行為概念的界定目前，我國理論界關(guān)于民事法律行為這一概念可概括為以下幾種：《民法通則》頒布之前，“民事法律行為”是指自然人

2、和法人是基于意思表示而設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與民事義務(wù)的行為。①“民事法律行為旨在產(chǎn)生民事法律后果的合法行為”。②然而在《民法通則》頒布之后，一些學(xué)者轉(zhuǎn)而認(rèn)為“法律行為是公民、法人設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利與民事義務(wù)的合法行為”。③筆者傾向于維護(hù)傳統(tǒng)民法中法律行為的概念，即：為意思表示使之發(fā)生私法上的效果就叫做法律行為。所謂“私法上的效果”就是一切私權(quán)的發(fā)生、消滅、變更統(tǒng)統(tǒng)包括在內(nèi)。法律行為只要有了發(fā)生私法上效果之目的，則不必事實上發(fā)揮效力。④5二、民法典中設(shè)立民事法律行為制度的必要性我國民法通則中對

3、設(shè)立民事法律行為制度方面的必要性。概括分析，主要理由如下：（一）民事法律行為制度的設(shè)立對于民法典的完善起到重要作用民事法律行為制度將各種以意思表示為中心的行為做了統(tǒng)一的規(guī)定，實現(xiàn)了立法簡約，避免了立法的重復(fù)。實踐中法官已經(jīng)常常援引法律行為的相關(guān)規(guī)定作為判案依據(jù)，該制度已經(jīng)深入人心，為大眾所接受。形成了約定俗成的規(guī)則，應(yīng)予以保留。我國正處于制定民法典的關(guān)鍵時期，為是民法典簡明扼要，具有操作價值，更應(yīng)引入民事法律行為制度。（二）民事法律行為制度整合了民法體系我國立法學(xué)者通說認(rèn)為我國民法典應(yīng)該設(shè)立總則，總則

4、在整個民法體系中起總領(lǐng)作用，使整個民法典更加富有體系感。民法總則應(yīng)當(dāng)以主體、客體、行為、責(zé)任來構(gòu)建，只有這樣才使整部法典體系完備，因此行為能力是不可或缺的一部分。（三）民事法律行為制度是實現(xiàn)私法自治的重要手段意思自治5是指主體根據(jù)意志自主而形成法律關(guān)系的一些原則，或者是通過表達(dá)意思或消滅法律后果可能性的法律，從而承認(rèn)法律行為制度作為實現(xiàn)私法自治工具的作用是不容忽視。⑤民事法律行為解釋了為什么能夠產(chǎn)生、變更與終止法律關(guān)系。民事法律行為也充分尊重當(dāng)事人意思表示，給當(dāng)事人以最大的自由空間。⑥三、民事法律行為

5、的具體立法技術(shù)（一）明確我國民事法律行為制度的地位在總則中藥先規(guī)定民事主體、民事法律關(guān)系的客體，而后才可能規(guī)定民事法律行為制度。而民事權(quán)利和民事義務(wù)又是民事法律行為的直接后果，故而，民事法律行為制度應(yīng)規(guī)定在民事權(quán)利及民事責(zé)任之前。學(xué)理上爭議較大的問題之一就是民事法律行為與代理的位次關(guān)系問題，二者關(guān)系密切，但切不可顛倒主次。法律行為制度的核心是意思表示，范圍較大，因規(guī)定在前。代理制度作為一項獨(dú)立的法律制度在民法中的地位已毋庸置疑，因此，也不可將其納入到民事法律行為制度當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立成章，規(guī)定于民事法律行

6、為之后。我國目前民法立法的基本考慮，將原來屬于法律行為的一些制度行為能力制度而納入人法，原來屬于代理制度中的一般代理，即直接代理，并結(jié)合法定代理、間接代理與廣義的商事代理，而單獨(dú)規(guī)定為代理一章。⑦（二）正確處理民事法律行為制度與其他特殊規(guī)則的關(guān)系5民事法律行為制度與合同法總則的關(guān)系十分密切。二者存在諸多的交叉之處，為了是法律規(guī)范簡明扼要，各國的作法不一。為了避免民事法律行為制度與合同法總則的關(guān)系交叉重復(fù)，我國應(yīng)如何處理民事法律行為制度與合同法總則的關(guān)系關(guān)系到我國法律體系構(gòu)建的大問題，應(yīng)在借鑒他國的基礎(chǔ)

7、上推翻出新，尋找適合我國法制的發(fā)展道路。對于合同的意思表示的概念、構(gòu)成要件以及生效時間等問題可以在法律行為中加以規(guī)定，合同法總則可以不必贅述。而對于技術(shù)性較強(qiáng)的規(guī)定，例如：要約與承諾制度的詳細(xì)規(guī)定，特殊合同，抗辯權(quán)等具體問題需要合同法加以規(guī)范。此外，法律行為的解釋應(yīng)與合同的解釋區(qū)別對待。區(qū)分統(tǒng)一規(guī)定與分別規(guī)定。⑧民事法律行為制度做全面規(guī)定，對于格式合同、交易習(xí)慣等由合同法做出規(guī)定較為妥當(dāng)。（作者單位：吉林大學(xué)法學(xué)院）參考文獻(xiàn)[1]董安生：《民事法律行為》，中國人民大學(xué)出版社，2002年版。[2]李慧君

8、《中國大百科全書—法學(xué)卷》北京中國大百科全書出版社，1984年版[3]毛磊：《解讀保密法修改》，載于《法制與新聞》，2010年6月版。[4]佟柔《民法原理》北京，法律出版社，1983年版。注解5①李慧君《中國大百科全書—法學(xué)卷》北京中國大百科全書出版社，1984年版，第102頁。②佟柔《民法原理》北京，法律出版社，1983年版。第76頁。③佟柔主編《中國民法學(xué)—民法通則》第63、64頁。④王勇飛編《法學(xué)基礎(chǔ)理論參考資料（五）》第285頁。⑤王利明《法律行