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《淺析效力性規(guī)定和強制性規(guī)定的區(qū)別》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。
1、淺析效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定的區(qū)別內(nèi)容摘要：我國合同法五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！睆娭菩砸?guī)定又分為效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定或取締性強制性規(guī)定，強制性規(guī)定又屬于義務(wù)性規(guī)范的范疇。要準(zhǔn)確判斷強制性規(guī)范是效力性規(guī)范還是管理性規(guī)范，卻是一項并不簡單的事情。除了根據(jù)上述定義、參考各專家建議進行判斷之外，對于如何進一步判斷強制性規(guī)范中的效力性規(guī)范和管理性規(guī)范，可以幾個兩個方面綜合分析判斷。如果在具體案件中無法判斷是效力性強制規(guī)定
2、和管理性強制規(guī)定時，必要時應(yīng)當(dāng)征求立法機關(guān)的意見或者上級法院，以實現(xiàn)個案的公正和服務(wù)經(jīng)濟發(fā)展的大局。關(guān)鍵詞：合同無效效力性管理性我國合同法五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！睆娭菩砸?guī)定又分為效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定或取締性規(guī)定，強制性規(guī)定又屬于義務(wù)性規(guī)范的范疇。無效合同是指當(dāng)事人之間訂立的不產(chǎn)生履行效果的契約。本文所涉及的無效合同值指的是絕對無效合同，它屬于狹義無效民事行為的范疇。無效合同制度是對當(dāng)事人意思自治的徹底否定，體現(xiàn)了國家對
3、合同自由的干預(yù)，如果不加控制，在司法實踐中大量的、經(jīng)常的宣告合同無效，將使市場主體喪失對交易安全的信任，從而扼殺市場主體的創(chuàng)新能力，影響交易的效率。正確適用強制性規(guī)定認(rèn)定合同效力，已經(jīng)關(guān)系到民商事合同的效力維護及市場交易的安全和穩(wěn)定。筆者認(rèn)為只有合同違反強制性規(guī)定中的效力性強制性規(guī)定才會導(dǎo)致合同無效，違反管理性強制性規(guī)定不必然導(dǎo)致合同無效。因此，正確區(qū)分效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定至關(guān)重要。一、相關(guān)概念（一）無效合同的概念無效合同是指當(dāng)事人之間訂立的不產(chǎn)生履行效果的契約。我國合同法理論繼承
4、了大陸國家的傳統(tǒng)民法理論，將無效合同分為絕對無效合同和相對無效合同。其中絕對無效合同是指因違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定及違反公序良俗而成立的合同；相對無效合同是指可變更可撤銷合同。本文所討論的無效合同指的是絕對無效合同，它屬于狹義無效民事行為的范疇。（二）效力性強制性規(guī)定及管理性強制性規(guī)定的概念1、根據(jù)法律規(guī)范內(nèi)容規(guī)定不同（主要指行為模式的不同）進行分類，可分為授權(quán)性規(guī)范和義務(wù)性規(guī)范。張文顯《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2007年版義務(wù)性規(guī)范，就是規(guī)定人們應(yīng)當(dāng)依法作出或不作為一定行為的法律規(guī)范。
5、這類規(guī)范在法律條文中常以必須、須、應(yīng)該、應(yīng)當(dāng)、有……義務(wù)、禁止、嚴(yán)禁、不得、不應(yīng)、不許、不準(zhǔn)等詞匯表述。而義務(wù)性規(guī)范又可進一步分成兩類，即命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范。命令性規(guī)范，是指人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則。禁止性規(guī)范，就是指規(guī)定人們消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。一般來說，義務(wù)性規(guī)范也是強制性規(guī)范。2、但筆者認(rèn)為，合同法第五十二條第五項規(guī)定所稱的強制性規(guī)定和傳統(tǒng)法學(xué)基礎(chǔ)理論中的強制性規(guī)范并非是完全相同的概念。所謂法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，就是法律、
6、行政法規(guī)規(guī)定的強制性規(guī)范，或者說是法律規(guī)范中的強制性規(guī)范，是指無條件的、絕對必須遵守的規(guī)范，不允許當(dāng)事人按照自行協(xié)議解決問題，只允許執(zhí)行法律規(guī)定的條件。在理論界，隨著強制性規(guī)范對合同效力的影響，開始重視對強制性規(guī)范的進一步區(qū)分，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將傳統(tǒng)法學(xué)基礎(chǔ)理論中的強制性規(guī)范進一步區(qū)分為：效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定。效力性強制性規(guī)定著重強調(diào)對為違反行為的法律行為價值的評價，以否認(rèn)其法律效力為目的；管理性強制性規(guī)定著重強調(diào)對違反行為的事實輕微的評價，以禁止其行為為目的。管理性規(guī)范的作用在于對違反者
7、加以制裁，以禁遏其行為，但不否認(rèn)其行為私法上的效力。只有違反效力性規(guī)范的合同才會被認(rèn)定為無效，而違反管理性規(guī)范則不會導(dǎo)致合同無效。所謂效力性強制性規(guī)定，指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反了這些禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或者合同不成立的規(guī)范；或者雖然法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反這些禁止性規(guī)范后將導(dǎo)致合同無效或者不成立，但是如果違反了這些禁止性規(guī)范的合同繼續(xù)履行，將損害國家利益、社會公共利益和第三人重大利益的規(guī)范。所謂管理性強制性規(guī)定或取締性規(guī)范，指法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效或者
8、不成立，違反此類規(guī)范繼續(xù)履行合同，將會受到國家行政制裁，但合同本身并不損害國家、社會公共利益以及第三人的利益，而只是破壞了國家對交易秩序的管理規(guī)范。違反此類規(guī)范后，如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國家或者社會公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。二、效力性強制性規(guī)定與管理性強制性規(guī)定的源流（一）外國法關(guān)于效力性強制規(guī)定的簡介從大陸法系的歷史性考察，對強制性規(guī)定進行區(qū)分的，最早可以追溯到羅馬法，羅馬法中有關(guān)完全法律、次完全法律、不完全法律、最完全法律的區(qū)分。在其他各國和地區(qū)則隨著經(jīng)濟發(fā)展的不同階段又
