民法典合同編解讀之合同的效力.pptx

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民法典合同編解讀之合同的效力 叁壹貳目錄需要行政審批的合同越權代表的效力合同效力認定若干爭議問(wèn)題肆合同無(wú)效的財產(chǎn)返還與締約過(guò)失責任 壹需要行政審批的合同 依法成立的合同,自成立時(shí)生效,但是法律另有規定或者當事人另有約定的除外。(502-1)依照法律、行政法規規定,合同應當辦理批準等手續的,依照其規定。未辦理批準等手續影響合同生效的,不影響合同中履行報批等義務(wù)條款以及相關(guān)條款的效力。應當辦理申請批準等手續的當事人未履行義務(wù)的,對方可以請求其承擔違反該義務(wù)的責任。(502-2)依照法律、行政法規的規定,合同的變更、轉讓、解除等情形應當辦理批準等手續的,適用前款規定。(502-3) (一)適用領(lǐng)域外商投資、涉外貿易買(mǎi)賣(mài)、技術(shù)引進(jìn)、對外合作開(kāi)發(fā)海洋石油資源、探礦采礦權轉讓、國有小型企業(yè)出售、向外國人轉讓專(zhuān)利權或專(zhuān)利申請權等。 (二)規則解讀合同有效(九民37)但未生效訴請不履行報批義務(wù)之違約責任或解除+訴請履行報批義務(wù)及不履行生效判決之合同責任(九民38-40)報批條款已經(jīng)生效審批不通過(guò)不生效可解除(九民40) 例1:最高院(2011)民提字第81號,《最高人民法院公報》2012年第3期——未生效前不應履行,積極履行報批義務(wù),不承擔賠償責任最高院再審認為,涉案采礦權租賃協(xié)議已合法成立,尚未生效,該協(xié)議條款對雙方當事人沒(méi)有約束力,也不產(chǎn)生違約責任。協(xié)議簽訂后,村委會(huì )積極辦理采礦權租賃審批手續,盡了協(xié)助義務(wù),沒(méi)有過(guò)錯,不應承擔違約責任。陳某在明知租賃協(xié)議未生效的情況下,擅自開(kāi)挖巷道,屬于違法開(kāi)采行為,該行為不受法律保護,后果自負。涉案租賃協(xié)議未生效,村委會(huì )據此取得的陳某交付的租金應返還,可另案主張。 例2:最高法(2016)民終802號,《最高人民法院公報》2017年第12期——故意不履行報批義務(wù)阻卻合同生效,承擔締約過(guò)失責任,包括直接損失和適當的可得利益損失主要案情:財政局將國有股權委托沈交所掛牌交易。甲公司支付了股權轉讓保證金,成功摘牌,雙方簽訂股權轉讓合同書(shū),約定合同需獲得審批機關(guān)的批準。在合同獲批前,財政局單方解除股權轉讓合同,退還甲公司部分費用后,將其持有的股權以每股高于協(xié)議0.5元的價(jià)格轉讓給第三方。甲公司訴請法院認定股權轉讓合同成立且生效,賠償其交易費、保證金利息及交易可得利益損失。 法院認為,財政局無(wú)正當理由不履行涉案合同報批義務(wù),其行為已構成合同法第42條規定的“其他違反誠實(shí)信用原則的行為”,應認定其存在締約過(guò)失,須賠償甲公司的直接損失(交易費及保證金利息);對甲公司所主張的間接損失即可得利益損失財政局也應予適當賠償??紤]締約過(guò)失人過(guò)錯程度及獲得利益情況、善意相對人成本支出及預期利益等,綜合衡量確定,最終財政局賠償轉售收益的10%。該締約過(guò)失責任與九民38-40所定違反報批義務(wù)的違約責任的關(guān)系 例3:最高院(2015)民一終字第151號——未生效合同也可以被解除主要案情:劉某、甲煤礦、孫某,與乙公司簽訂《甲煤礦資產(chǎn)(含采礦權)轉讓合同》,并通過(guò)補充協(xié)議約定,若劉某、甲煤礦、孫某無(wú)法與丙公司解除合作協(xié)議,導致乙公司無(wú)法辦理甲煤礦的過(guò)戶(hù)手續,乙公司有權單方面解除《轉讓合同》,劉某、甲煤礦、孫某應支付違約金500萬(wàn)元,并退還已經(jīng)支付的首期轉讓款1560萬(wàn)元,否則承擔每日千分之一的滯納金。 法院認為,本案采礦權轉讓合同未經(jīng)審批部門(mén)批準,應當認定為未生效合同,補充協(xié)議中解除的對象是已經(jīng)成立且部分條款有效的未生效的采礦權轉讓合同,不涉及采礦權轉讓?zhuān)瑹o(wú)需經(jīng)過(guò)采礦權轉讓審批部門(mén)批準。因此,該合同雖然未生效,但當事人可約定依法予以解除,該約定無(wú)需審批。 貳越權代表的效力 法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng),其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意相對人(61)。法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限外,該代表行為有效,訂立的合同對法人或者非法人組織發(fā)生效力(504)。 (一)越權代表的效力原則上僅合同無(wú)效,合同效力仍歸屬于法人,但相對人明知時(shí),法人可不承擔責任。公司舉證證明債權人明知法定代表人超越權限或者機關(guān)決議系偽造或者變造,債權人請求公司承擔合同無(wú)效后的民事責任的,人民法院不予支持。(九民20)(二)表見(jiàn)代表最高院(2009)民提字第76號法定代表人變更,未辦理變更登記,不能否認其代表行為的效力。 叁合同效力認定若干爭議問(wèn)題 強制性規定的范圍(1)排除物權變動(dòng)條件規范《城市房地產(chǎn)管理法》第38條第1項、第39條第2項(房屋建設用地投資不足25%)?!栋嗣窦o要》第13條認為非效力性強制性規定。(一)違反強制性規定的合同效力認定違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無(wú)效。但是,該強制性規定不導致該民事法律行為無(wú)效的除外。(153-1) 《公司法》第16條為典型的私法權限規范。強制性規范從屬于民法典第143條第3項。私法權限規范則從屬于行為能力、代理權、代表權等規范。(2)排除私法權限規范典型效力性強制性規范(《九民紀要》30)(1)行為禁止違反《土地管理法》之耕地保護和用途管制,讓渡農地從事非農建設。 金融秩序:違反《銀行業(yè)監督管理法》第19條職業(yè)放貸(九民53)(未經(jīng)銀行業(yè)監督管理機構批準,設立銀行業(yè)金融機構或從事銀行業(yè)金融機構的業(yè)務(wù)活動(dòng));違反《證券法》第142條場(chǎng)外配資(九民86)(除依法取得融資融券資格的證券公司外,不得為用資人配資)。(2)資格管制公共安全:違反《建筑法》,無(wú)施工資質(zhì)承攬工程(建工合同解釋一1-1-1、4);違反《危險化學(xué)物品安全管理條例》,無(wú)?;C經(jīng)營(yíng)。違法移轉特許資質(zhì):出借建筑資質(zhì)(建工合同解釋一1-1-2);出租?;C。 違反《招標投標法》第3條(建工合同解釋一1-1-3)。(3)締約方式大型基礎設施和公用事業(yè)等關(guān)系公共利益和公眾安全的項目、全部或部分使用國有資金投資或者國家融資的項目、使用國際組織或外國政府貸款、援助資金的項目的勘察、設計、施工、監理以及有關(guān)重要設備、材料等的采購,必須進(jìn)行招標。(招標投標法3) 典型管理性強制性規范(九民30)(1)違反《教育法》第44條第2項“遵守學(xué)生行為規范”,參加社會(huì )活動(dòng)。北京高院(2013)高民終字第1164號(2)違反《儲蓄管理條例》第23條“儲蓄機構不得擅自變動(dòng)存款利率”辦理存款。廣東梅州中院(2009)梅中法民二終字第75號(八年期存款)(3)違反《公務(wù)員法》第59條第16項“公務(wù)員不得從事?tīng)I利活動(dòng)”經(jīng)商。最高院(2017)最高法民申3637號 (4)違反《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理條例》第7條第2款“特許人2店1年”特許最高院2010民三他字第18號《關(guān)于不具備“擁有至少2個(gè)直營(yíng)店并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)1年”的特許人所簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同是否有效的復函》(5)違反通常經(jīng)營(yíng)范圍、交易時(shí)間(商店關(guān)門(mén))、交易數量(超越信貸規模)。當事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同的效力,應當依照本法第一編第六章第三節和本編的有關(guān)規定確定,不得僅以超越經(jīng)營(yíng)范圍確認合同無(wú)效(505)。當事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無(wú)效。但違反國家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規禁止經(jīng)營(yíng)的除外(合同法解釋一10)。 綜合考量與彈性判斷(九民30)“考量強制性規定所保護的法益類(lèi)型、違法行為的法律后果以及交易安全保護等因素的基礎上認定其性質(zhì)”客觀(guān)上是否損害規范旨在保護的公共利益 違反規章+背俗無(wú)效(九民31)最高院(2017)民終529號:2014年版《保險公司股權管理辦法》(最新版為2018年版)第8條“任何單位或者個(gè)人不得委托他人或者接受他人委托持有保險公司的股權,中國保監會(huì )另有規定的除外”,該辦法依據《保險法》第134條授權制定;不與更高層級的相關(guān)法律、行政法規的規定相抵觸,也未與同層級效力的其他規范相沖突,同時(shí)其制定和發(fā)布亦未違反法定程序;具有實(shí)質(zhì)的正當性和合法性;隱名持有保險公司股權,會(huì )直接損害不特定被保險人即社會(huì )公共利益。違背公序良俗的民事法律行為無(wú)效(153-2) (二)無(wú)權處分行為效力的澄清因出賣(mài)人未取得處分權致使標的物所有權不能轉移的,買(mǎi)受人可以解除合同并請求出賣(mài)人承擔違約責任(597)。本條精神之擴展適用(出租他人房屋) (三)法人印章對合同效力的影響(1)非法定代表人之董事長(cháng)兼股東私刻公章(表見(jiàn)代表)行為人“有權”,合同效果歸屬時(shí)公章真實(shí)與否不重要最高院(2016)民申第733號(2)外人私刻公章,偽造保單,員工在營(yíng)業(yè)場(chǎng)所銷(xiāo)售;掛靠人私刻公章(職務(wù)代理)《最高院公報》2012年第3期最高院(2015)民申字第3402號 執行法人或者非法人組織工作任務(wù)的人員,就其職權范圍內的事項,以法人或者非法人組織的名義實(shí)施的民事法律行為,對法人或者非法人組織發(fā)生效力(170-1)。 (1)無(wú)行為人簽名或無(wú)法證明簽名人代表(理)權+法人曾認可非備案公章無(wú)人或“無(wú)權”,合同效果歸屬時(shí)須真實(shí)或推定真實(shí)公章最高院(2013)民提字第248號甲公司對于衡陽(yáng)案和廣州案保證合同中其非備案公章使用效力的認可,其效力不應該僅僅限于衡陽(yáng)案和廣州案,也應延展到本案。不論本案02號保證合同與衡陽(yáng)案、廣州案加蓋的甲公司非備案公章是否為甲公司所有或者使用,甲公司只要認可其非備案公章的使用效力,便具有公示性,從而必須為其行為承擔責任。 (1)法定代表人越權代表+承擔代表人債務(wù)或為其債務(wù)提供擔保+私刻公章法定代表人超越代表權為利己行為(九民20),合同效力判斷時(shí)公章真實(shí)與否不重要最高院(2012)民提字第208號最高院(2014)民提字第165號(2)法定代表人越權代表+承擔代表人債務(wù)或為其債務(wù)擔保+真實(shí)公章(20、23)(2)無(wú)行為人簽名或無(wú)法證明簽名人代表(理)權+法人使用多枚公章+法人不能證明偽造最高院(2016)民申519號 (四)冒名行為與合同效力對被冒名人歸屬意義上的效力待定司法實(shí)踐趨向于否定對被冒名人的約束力例1:吳中區法院(2014)吳商初字第0570號裁判要旨:本案抵押人的簽字均非本人所簽,亦非系其他有權代理的人員所簽,因此就本案所涉房產(chǎn)的所有權人與銀行并未達成為他人債務(wù)提供抵押擔保的一致意思表示,抵押合同未成立,抵押登記亦無(wú)效。 例2:重慶高院(2019)渝民終438號裁判要旨:朱甲以朱乙名義向彭某、都某借款,并非以代理人身份簽訂合同,無(wú)表見(jiàn)代理外觀(guān),不構成表見(jiàn)代理。彭某、都某未對朱甲冒充朱乙的行為盡到謹慎的注意義務(wù),存在重大過(guò)失,不能認定彭某、都某構成善意。對被冒名人發(fā)生約束力應強調可歸責性、提高善意認定標準。涉及物權變動(dòng),類(lèi)推善意取得不涉及物權變動(dòng),類(lèi)推表見(jiàn)代理 對冒名人真正意義上的效力待定不能對被冒名人發(fā)生約束力時(shí),由相對人決定與冒名人之間行為的效力(類(lèi)推171)行為人實(shí)施的行為未被追認的,善意相對人有權請求行為人履行債務(wù)或者就其受到的損害請求行為人賠償。但是,賠償的范圍不得超過(guò)被代理人追認時(shí)相對人所能獲得的利益(171-3)。 (五)借名行為之關(guān)聯(lián)合同效力效力認定之裁判立場(chǎng)分歧(1)借名合同有效,買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效(意思表示不真實(shí)),直接認定借名人為買(mǎi)方,歸借名人最高院(2011)民申字第261號(2)借名合同無(wú)效(規避戶(hù)籍限購),買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效,借名人和出名人共有(征收補償)北京一中院(2014)一中民終字第8740號(3)借名合同有效(經(jīng)濟適用房),買(mǎi)賣(mài)合同有效,出名人配合辦理過(guò)戶(hù)登記(4)借名合同無(wú)效(經(jīng)濟適用房),買(mǎi)賣(mài)合同有效,歸出名人北京三中院(2014)三中民終字第01033號 分類(lèi)處置最合理(1)尚未簽訂買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)認定借名合同無(wú)效(2)買(mǎi)賣(mài)合同履行完畢后區分借名原因逃避強制執行借名有效,歸借名人政策房效力待定或暫不評價(jià)效力,滿(mǎn)足上市條件后始歸借名人其他情形借名有效(限購、信貸等控制目標能夠實(shí)現),歸借名人(3)買(mǎi)賣(mài)合同履行障礙政策房維持合同相對性(否則政策目標不達)其他情形可考慮在借名人與出名人之間直接發(fā)生權利義務(wù)關(guān)系(925、926條) 肆合同無(wú)效的財產(chǎn)返還與締約過(guò)失責任 本編對合同的效力沒(méi)有規定的,適用本法第一編第六章的有關(guān)規定。(508)民事法律行為無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者確定不發(fā)生效力后,行為人因該行為取得的財產(chǎn),應當予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的,應當折價(jià)補償。有過(guò)錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失;各方都有過(guò)錯的,應當各自承擔相應的責任。法律另有規定的,依照其規定。(157) 純粹市場(chǎng)增值:以非法轉讓宅基地為例(1)分享本質(zhì)締約過(guò)失責任,賠償買(mǎi)方締約機會(huì )損失。(2)司法政策《<全國法院民商事審判工作會(huì )議紀要>理解與適用》:考慮各自對無(wú)效的過(guò)錯程度以及是否有從無(wú)效中獲益的因素,對試圖利用無(wú)效獲益的一方,可以考慮少分甚至不分。上海高院《關(guān)于審理農村宅基地房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛案件的原則意見(jiàn)》:充分考慮購房人重新購房的合理支出,購房人與出賣(mài)人按7:3左右比例分割補償款增值部分。(一)合同無(wú)效的財產(chǎn)返還合同“無(wú)效”時(shí)增值利益分配(九民33) (3)判例實(shí)踐提高買(mǎi)方比例的判例:金華中院(2014)浙金民再字第6號(8:2,再賣(mài)他人);青島中院(2019)魯02民終9431號(20年后因拆遷主張無(wú)效,8:2)。傾向買(mǎi)方獨享的判例:威海中院(2019)魯10民終3063號(賣(mài)方繼續承擔房屋管護、且出賣(mài)回遷房,對保值增值有貢獻,8:2)。降低買(mǎi)方比例判例:龍巖中院(2015)巖民終字第1539號(買(mǎi)方返租賣(mài)方,5:5);宜賓中院(2017)川15民終2184號(7:3分配增益后抵減同比例房屋用益損失,不符合九民34條使用費與價(jià)款利息抵銷(xiāo)原理)。在征收拆遷補償時(shí),可考慮買(mǎi)方獨享增值利益,賣(mài)方背信,且違法原因已消除。 添附或經(jīng)營(yíng)增值(1)有約定時(shí)無(wú)效按有效處理(九民32)北京二中院(2016)京02民終5597號;珠海中院(2018)粵04民終102號約定系對添附或經(jīng)營(yíng)關(guān)聯(lián)度的最佳表達:以宅基地上合作建房為例,無(wú)效旨在阻斷非集體成員取得宅基地使用權,但尊重此外利益分配方案。 (2)無(wú)約定時(shí)斟酌確定關(guān)聯(lián)度上海金融法院(2018)滬74民初585號日本公民甲與中國公民乙簽訂《股份認購與托管協(xié)議》,甲認購乙持有A公司的股份88萬(wàn)股,認購款3836800元,認購后委托乙管理,乙根據甲指示處分股份,對外以自己名義行使股東權利,將股份處分收益全部交付甲。甲支付了全部認購款,乙以1408000元從丙處受讓案涉股份。后A公司上市,乙多次出具系爭股份未有代持的承諾。乙名下股份因派發(fā)新股增至123.2萬(wàn)股,另獲爭議現金分紅352000元?!秴f(xié)議》違反《證券法》第63條、《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第13條關(guān)于發(fā)行人應如實(shí)披露股份權屬情況,禁止發(fā)行人的股份隱名代持之規定,這些規定關(guān)涉證券市場(chǎng)整體法治秩序和廣大投資者合法權益,屬于公共秩序范疇,甲不能取得股權。甲擁有實(shí)際決策權,承擔股份投資成本和后果,乙起到了提供投資信息、交付往期分紅,配合公司上市等作用,酌定7:3分享股份增值收益。 財產(chǎn)返還、滅失時(shí)折價(jià)賠償、損失分擔(2017)湘31民終106號原告甲與被告乙簽訂《房屋宅基地出讓協(xié)議書(shū)》,約定乙將某處農用地永久出讓給甲作宅基地使用,金額為143880元??h國土資源局對被告乙作出行政處罰,沒(méi)收非法所得并處以罰款。原告甲向法院起訴請求:1、確認《房屋宅基地出讓協(xié)議書(shū)》無(wú)效;2、被告返還原告買(mǎi)地款143880元及占用期間銀行同期利息。 (二)締約過(guò)失責任當事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一,造成對方損失的,應當承擔賠償責任:(一)假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠信原則的行為。(500)當事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密或者其他應當保密的信息,無(wú)論合同是否成立,不得泄露或者不正當地使用;泄露、不正當地使用該商業(yè)秘密或者信息,造成對方損失的,應當承擔賠償責任。(501) 成立要件(1)違反先合同義務(wù)例:重慶高院(2007)渝高法民再字第20號甲農戶(hù)為籌措資金為其皇竹草營(yíng)造越冬溫室,獲得縣扶貧辦有關(guān)發(fā)放扶貧貸款的批文(該批文為扶貧貸款必要條件),向乙銀行申請20萬(wàn)元扶貧貸款。因乙銀行審貸過(guò)程漫長(cháng),甲向乙發(fā)出貸款與否的“最后通牒”,并在等待乙通知過(guò)程中四處舉債未果。乙在“最后通牒”以及《貸款通則》規定的答復期屆滿(mǎn)后告知甲拒貸,因無(wú)資金營(yíng)造皇竹草溫室,皇竹草被凍死,損失600萬(wàn)元。假借訂立合同惡意磋商、隱瞞重要事實(shí)或提供虛假情況、不當撤銷(xiāo)要約、違反告知、協(xié)作、保護、保密等義務(wù)(2)造成信賴(lài)利益損失 賠償范圍最高法(2015)民申字第2703號、(2015)民申字第2677號、(2016)最高法民申297號、(2018)最高法民再9號均認為締約過(guò)失責任僅限于實(shí)際損失。前述需辦理行政審批合同例2:(2016)最高法民終802號《最高人民法院公報》2017年第12期:包括固有利益損失+機會(huì )損失:前述農房買(mǎi)賣(mài)亦然。機會(huì )損失:機會(huì )確定數額:考慮機會(huì )可能性等各種因素計算損失數額:(1)在內容較為確定的預約合同、需審批的合同中:締約過(guò)失責任可能酌情考慮可得利益予以賠償,(2)其它合同中考慮相對困難。 例1:訂立商品房買(mǎi)賣(mài)預約合同,預約合同無(wú)效,買(mǎi)受人因信賴(lài)預約而喪失締約機會(huì ),產(chǎn)生差價(jià)損失。較早的此類(lèi)案件(此后諸多案件參照判決):2006年4月28日,甲法院與乙房地產(chǎn)公司簽訂了《商品房團購意向書(shū)》,約定甲法院為干警團購乙公司開(kāi)發(fā)建設的某小區第8、9、10#樓(分別為6797平方米、6850平方米、7376平方米,共計21023平方米,單價(jià)為1258元/平方米),乙公司應于2007年9月16日交付房屋?!叭缛魏我环竭`約,造成對方不能完全實(shí)現合同目的如合同解除,不買(mǎi)不賣(mài),則違約方應按購房款的20%向對方支付一次性賠償金”。甲法院向乙公司交付定金50萬(wàn)元,后乙公司因故未對該小區開(kāi)發(fā)建設,并將該小區的土地使用權轉讓給他人?,F在甲法院與其他開(kāi)發(fā)公司簽訂了購房合同,在相同地段購買(mǎi)了樓房,價(jià)格為每平方米1498元。除返還50萬(wàn)元定金之外,賠償損失數額? 案例2:機會(huì )不確定。受讓人與某鎮政府協(xié)議(未依法招拍掛)《國有土地使用權出讓合同》,合同無(wú)效。招拍掛受讓人不一定能摘牌。(廣東高院(2019)粵民再371號)本案合同性質(zhì)為預約合同,乙公司承擔締約過(guò)失責任(預約違約責任),甲法院無(wú)權主張按購房款20%支付賠償金。由甲法院和乙公司按3:7分擔差價(jià)損失(與農房買(mǎi)賣(mài)一致了)。 感謝你

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