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《論風(fēng)險社會視線下的刑法立法技術(shù)——以設(shè)罪技術(shù)為視角 》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫。
1、論風(fēng)險社會視線下的刑法立法技術(shù)——以設(shè)罪技術(shù)為視角關(guān)鍵詞:風(fēng)險社會/刑事立法/立法技術(shù)/設(shè)罪技術(shù)內(nèi)容提要:人類已經(jīng)入進風(fēng)險社會。刑法作為法秩序共同體安全的最有力維護者，必須對于風(fēng)險社會做出歸應(yīng)。但是從風(fēng)險社會的視線來考察，我國刑法存在嚴峻的缺位現(xiàn)象，不能完整勝任社會現(xiàn)實對于刑法的期待。必須完美刑法的設(shè)罪、配刑、調(diào)以及、語言等技術(shù)，對于刑法入行結(jié)構(gòu)上的調(diào)劑以及制度上的從新設(shè)計。就設(shè)罪技術(shù)而言，應(yīng)實現(xiàn)罪名設(shè)置的前瞻性，轉(zhuǎn)變刑法被動應(yīng)答的局面；增強犯法形成的開放性，維持刑法的時期品格；延鋪責任主體的規(guī)模，擴展刑法的調(diào)劑視線；將刑法防線提早，強化刑法的
2、預(yù)防功能。二0世紀后半葉以來，人類就入進了風(fēng)險社會。①產(chǎn)業(yè)化之前人類所遭受的各種天然劫難，大都是由外在因素而非人為因素釀成的，而現(xiàn)代社會的風(fēng)險在很大程度上是由人類的熟識以及行徑導(dǎo)致的，是由試圖往節(jié)制這些風(fēng)險的現(xiàn)代化入程發(fā)生的。中國目前正處于社會轉(zhuǎn)型期，各種矛盾集聚，社會風(fēng)險加大。關(guān)注公共安全，防范以及化解社會風(fēng)險，已經(jīng)成為轉(zhuǎn)型社會的首要議題。當前，經(jīng)濟安全、食品安全、環(huán)境安全、生產(chǎn)安全、人身財產(chǎn)安全等題目10分嚴重，人們不知瞬間會產(chǎn)生何種災(zāi)難。繁雜多變的風(fēng)險社會現(xiàn)實，使人們把安全價值望患上重于1切。刑法作為法秩序共同體安全的最有力維護者，必須對
3、于風(fēng)險社會做出歸應(yīng)，尤為是在當前的政治語境中，刑法必須以社會維護為主導(dǎo)功能，以危害預(yù)防及風(fēng)險節(jié)制為重要價值。但是從風(fēng)險社會的視線來考察，我國刑法存在嚴峻的缺位現(xiàn)象，不能完整勝任社會現(xiàn)實對于刑法的期待。刑法作為1種社會技術(shù)，是節(jié)制社會風(fēng)險、實現(xiàn)公共安全的政治手腕，在風(fēng)險社會中應(yīng)該用來滿足安全政策的行徑需求，化解風(fēng)險，保障安全。于是，為了培養(yǎng)與現(xiàn)代刑事法治相契合、與風(fēng)險社會相適應(yīng)的刑法精神品格，中國刑法必須入行結(jié)構(gòu)上的調(diào)劑以及制度上的從新設(shè)計，在社會管理的框架中不斷演繹與拓鋪本身，完美設(shè)罪、配刑、調(diào)以及、語言等立法技術(shù)，重構(gòu)刑法堤壩，增強刑法的生命
4、力，促入公眾的規(guī)范認同，與不斷變動的社會現(xiàn)實相呼應(yīng)，入而在構(gòu)建融洽社會的宏大歷史敘事以及實現(xiàn)國家政策意志的進程中施鋪刑法本身應(yīng)有的踴躍價值。本文僅就設(shè)罪技術(shù)略陳管見。設(shè)罪技術(shù)即罪之設(shè)定技術(shù)，是刑法立法技術(shù)的首要范疇之1。在風(fēng)險社會，面對于日益翻新的刑事犯法以及不斷發(fā)鋪變化的犯法態(tài)勢，作為風(fēng)險節(jié)制工具的刑法在謙抑化的同時，日益表現(xiàn)出規(guī)制與制止的特性。于是，在罪之設(shè)定上，必須通過罪名設(shè)置前瞻性、犯法形成開放性、犯法主體延鋪性、犯法尺度前置性等制度技術(shù)，來擴展刑法邊界，縝密刑事法網(wǎng)，入而實現(xiàn)節(jié)制風(fēng)險、預(yù)防危害、維護法益的刑法目的。1、罪名設(shè)置的前瞻性
5、——轉(zhuǎn)變刑法的被動局面在刑事立法領(lǐng)域?qū)τ谶m時性存在不同理解。有學(xué)者主意刑法立法的適時性應(yīng)該立足現(xiàn)實、預(yù)見未來，而以超前立法為要旨。[一]一五并以為超前立法能反應(yīng)未來社會的發(fā)鋪趨勢以及未來的犯法化特色，適應(yīng)歷史發(fā)鋪的請求，保證刑事立法的相對于于穩(wěn)定性。[二]一四也有學(xué)者耽心脫離本國實際過度超前立法而不能合理節(jié)制犯法化的范圍[三]一三，從而主意刑事立法只可先導(dǎo)而不可超前[四]一0。筆者以為，刑法是1個無比繁雜的法律社會現(xiàn)象，既是1個個法條，是1種規(guī)范的構(gòu)造，又是1種價值的載體、文化的表現(xiàn)以及社會的存在。立法最終不能脫離現(xiàn)實的社會生活條件，而社會的發(fā)
6、鋪擁有無限性以及難于正確預(yù)見性。法律作為行徑規(guī)則是為規(guī)則制訂后的行徑選擇設(shè)計的，假如同意社會在不斷發(fā)鋪的結(jié)論，法律規(guī)則的設(shè)定就非但要基于過往已經(jīng)經(jīng)產(chǎn)生的事項設(shè)計，還要猜想未來可能產(chǎn)生的事項入行設(shè)計。對于于風(fēng)險社會的刑法立法而言，更應(yīng)擁有前瞻性。（1）前瞻的基礎(chǔ)罪名的設(shè)置直接觸及犯法圈的規(guī)定題目。犯法圈過于寬泛，會展張司法資源，阻礙經(jīng)濟發(fā)鋪；犯法圈過于狹小，又有放縱犯法之嫌。在風(fēng)險社會，前瞻性地設(shè)置罪名，就是要既立足于現(xiàn)實，更要著眼于未來的需求，確保刑法能夠踴躍主動地應(yīng)答未來的犯法。我國一九七九年刑法制訂時采納“成熟1條制訂1條”的經(jīng)驗式立法方式
7、，而導(dǎo)致一九七九年刑法與全面發(fā)鋪的改革開放、經(jīng)濟建設(shè)等社會轉(zhuǎn)型活動不相適應(yīng)。一九九七年刑法雖增添了患上多罪名，但仍不能適應(yīng)社會發(fā)鋪的現(xiàn)實需要，以致于到目前為止已經(jīng)出臺一部單行刑法、七個修正案以及若干立法解釋及司法解釋，不斷增添新罪名，并對于刑法中相冒犯法的劃定入行了條文內(nèi)容上的增補。宣告單行刑法、修正案以及刑法解釋的目的是為及時應(yīng)答司法實踐中碰到的新情況，出現(xiàn)的新題目，為制裁犯法提供明確的法律根據(jù)。這樣的立法初衷無疑是值患上確定的，但體現(xiàn)了較為被動的立法思路，采納的立法技術(shù)也擁有顯著的被動性。被動性并沒必要定是立法的弱點以及缺點，有時乃至是立法
8、的應(yīng)然特點，但在可防止被動性的情況下，應(yīng)最大限度地變被動為主動、變被動為超前，立法決不應(yīng)是簡樸地復(fù)制已經(jīng)有的犯法實踐的各種情景。詳細犯法的現(xiàn)實性與立法
