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1、淺談原因自由行為理論的批判與重建的論文摘要：原因自由行為涉及了近代的責任原理和構(gòu)成要件理論之間的相克矛盾。本文從原因自由行為理論困境入手，旨在對原因自由行為理論通說提出批判和重建。丈中認為通說存在邏輯前提不當、違背實行行為理論、限制責任能力情況下無法解釋適用等缺陷。關鍵詞：原因自由行為同時存在原則意思決定論法益結(jié)果行為 原因自由行為(actionliberaincausa)理論以其獨特的學術魅力，一直受到大陸法系刑法學家們青睞，并展開了深入的探討。究其原因。它涉及到了近代的責任原理和構(gòu)成要件理論之間的相克矛盾。原
2、因自由行為的理論困境在于，如何與“責任能力與實行行為同時存在”原則相契合。筆者認為傳統(tǒng)理論通說雖恪守責任主義原則，但存在邏輯前提不當、違背實行行為理論、限制責任能力情況下無法解釋適用等缺陷。筆者贊同“意思決定論”，認為結(jié)果行為是實行行為，主張對同時存在原則進行修正和緩和，發(fā)揮法益作為犯罪構(gòu)成要件解釋目標的機能，重建原因自由行為理論。 一、原因自由行為的理論困境 大陸法系犯罪成立的要件分別是構(gòu)成要件符合性、違法性與有責性?！盁o責任則無刑罰”(nullapoenasineculpa)乃是大陸法系一條重要的法律格言，
3、因此責任主義要求責任能力必須存在于行為之時，行為人只對自己在有責任能力狀態(tài)下所實施的危害行為承擔刑事責任，而不能追究其在無責任能力狀態(tài)下的危害行為的責任。此稱為“責任能力與實行行為同時存在”的原則0然而，在適用這一原則時，有時會產(chǎn)生一定的困難。.例如：行為人故意使自己陷于無責任能力狀態(tài)并實施危害行為，由于其在行為時已無責任能力，如果追究責任的話，顯然與“實行行為與責任同在原則相違背；但倘若不予處罰，卻又顯然有違一般國民的法感情以及刑法必要性，還是應當追究其責任。正是為了調(diào)和這一矛盾，原因自由行為理論應運而生?！ ∪?/p>
4、本學者認為，“所謂原因中的自由行為，指法益侵害行為(結(jié)果惹起行為)時雖然沒有責任能力，但對于陷于無能力狀態(tài)(原因設定行為)，行為人有責任的情況?！薄脑蜃杂啥x中可以看出，原因自由行為是由原因設定(又稱原因行為)行為和結(jié)果惹起行為(又稱結(jié)果行為)復合構(gòu)成的。雖然在結(jié)果行為時沒有責任能力，但原因行為是在自由意思狀態(tài)下實施的。因此，在原因自由行為的情況下，責任和行為在外形上就表現(xiàn)為一定的“分離”。原因自由行為的分離性特征，反映出近代的責任原理和所謂構(gòu)成要件理論之間的相克矛盾。原因自由行為具有可罰性，這一點已經(jīng)獲得當今
5、世界各國刑法理論和司法實務界的普遍認可?？陀^主義刑法理論以實行行為作為刑法的評價對象。但處罰原因自由行為，究竟如何與“責任能力與實行行為同時存在”的原則契合呢?換言之，如何既遵守了“責任能力與實行行為同時存在”的原則，又能為原因自由行為可罰性找到合理的理論依據(jù)呢?這正是原因自由行為的理論困境所在?！ 榱私鉀Q這一困境，大陸法系刑法學者們眾說紛紜，在二戰(zhàn)之前基本形成了原因自由行為理論通說，即恪守責任主義原則，主張原因行為是實行行為。筆者將對其進行評析、批判?！ 《?、原因自由行為理論批判 (一)原因自由行為理論通說
6、 原因自由行為理論通說，又稱為間接正犯類推說或工具說。通說認為，原因設定行為具有實行行為性。在原因自由行為中，行為人通常在實施了外形上具備犯罪形態(tài)中的定型的實行行為時，處于無責任能力的狀態(tài)；而原因設定行為是在有責任能力的狀態(tài)下實施的。因此，為了與“責任能力與實行行為同時存在”的原則相契合，把原因設定的行為解釋為定型化的實行行為，具有實行行為性?！ ⊥ㄕf的理由在于，將原因自由行為與間接正犯相類推，如日本學者所說“相對于利用他人作為工具之間接正犯，原因自由行為系利用陷于無責任能力狀態(tài)下之自己作為工具，就此點而言固有不同
7、，然而兩者之論理構(gòu)成并無差異，由此可見，依照類推間接正犯說之觀點，既然在間接正犯之場合，利用者的行為被視為實行行為，同理，在原因自由行為之場合，原因設定行為在論理上當然也被視為實行行為?！?間接正犯是以利用行為之著手作為實行行為的著手的，所以在原因自由行為中，原因設定行為(也就是利用行為)之著手也就是原因自由行為實習行為的著手，根據(jù)原因自由行為的概念，原因設定行為是在自由意恩狀態(tài)下實施的，因此實行行為與責任同時存在原則也能充分成立?！ ￠g接正犯類推說作為原因自由行為的通說，團藤重光、小野清一郎、大琢仁等均持此說。。
8、團藤重光提出，原因自由行為中的原因設定行為是否具有實行行為性，必須具備以下兩個條件：(1)使自己陷入完全無責任能力狀態(tài)：(2)將自己的無責任能力狀態(tài)作為工具予以利用的行為本身，具備構(gòu)成要件的定型性。。而大蟓仁還提出了利用“有故意工具”，將原因自由行為觀念擴大適用與利用自己心神耗弱的狀態(tài)?！ ?二)對原因自由行為通說的批判 原因自由行為通說雖然恪守了“責任能
