證券投資基金關聯交易監(jiān)管研究

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1、證券投資基金關聯交易監(jiān)管研究摘要：本文從證券投資基金交易涉及的三個主要關系人及其法律地位入手分析，引出證券投資基金交易中的重要問題——關聯交易問題。在對英美法系國家（地區(qū)）及大陸法系國家（地區(qū)）對證券投資基金關聯交易監(jiān)管的對比和簡要分析的基礎上，本文對我國證券投資基金關聯交易的監(jiān)管方式進行了探討，提出對證券投資基金關聯交易可采用“放手”式監(jiān)管方式，并從事前、事中和事后不同角度提出了相關制度建設建議?！　￡P聯交易是證券投資基金發(fā)展過程中不可回避的一個重要問題。由于證券投資基金的關聯交易事關基金投資人的切身利益，事關基金業(yè)的健康發(fā)展，成熟市場國家（地區(qū)的證券監(jiān)管部門都非常重視證券投資基金的

2、關聯交易，并制訂了一系列監(jiān)管措施。我國證券投資基金行業(yè)尚處于起步階段，對基金關聯交易的監(jiān)管缺乏系統(tǒng)的、有針對性的監(jiān)管規(guī)定。本文通過對不同國家（地區(qū)基金關聯交易的比較分析，試圖對我國證券投資基金關聯交易的監(jiān)管與規(guī)范作以簡要探討?！　』痍P聯交易的產生　　一、基金交易中的三個主要關系人及其法律地位　　證券投資基金起源于信托，是專業(yè)機構匯集資金為受益人利益進行專業(yè)理財的一種方式，美國稱其為“共同基金”，英國和我國香港稱之為“單位信托基金”，日本和我國臺灣稱之為“證券投資信托基金”。我國對證券投資基金也存在不同的理解，中國證券業(yè)從業(yè)資格考試統(tǒng)編教材將證券投資基金定義為“通過發(fā)售基金單位集中投資

3、者的資金形成獨立財產，由基金管理人管理，基金托管人托管，基金持有人按其所持份額享受收益和承擔風險的集合投資方式”，下文所稱“基金”，均指證券投資基金?！　幕鸬亩x來看，基金涉及四個關系人，但由于基金投資人和基金持有人往往是同一人，因此，基金涉及的主要關系人實際上只有三人，即基金管理人、基金托管人和基金持有人。一般認為，由于基金持有人享有基金收益權，是基金交易關系中的受益人；基金托管人持有基金財產，根據信托依附于信托財產法律上所有人一一受托人，無財產即無信托的原則，托管人即是基金交易關系中的受托人；但是對于基金管理人的法律地位，不同的法系有不同的論斷?！　∮⒚婪ㄕJ為，基金管理人與基金

4、持有人之間是自愿建立的一種私法關系，由于基金管理人均在契約中（公司型基金是顧問契約，契約型基金是信托契約）承諾為了投資者利益從事投資活動；并且，基金管理人與基金持有人之間信息嚴重不對稱，基金持有人不得不接受基金管理人投資行為的任何后果，因此，英美法認為基金管理人對基金持有人負有信賴義務，基金管理人處于獨立的被信任者地位，即法律為保護基金持有人利益，對基金管理人苛以自愿關系中最嚴格的當事人行為標準—被信任者標，基金管理人必須無私地、忠誠地為基金持有人的利益而行事。大陸法系繼受了英美法系中的信托法，但是沒有引入被信任者法，對于基金的三個主要當事人的關系，大陸法系主要是從信托法的角度進行定義

5、。日本引入了二元結構論，認為基金管理人具有雙重身份。從信托法上講，基金管理人相對于基金托管人是委托人；同時，相對于基金持有人，基金管理人又是受托人。我國《證券投資基金法》第三條第二款規(guī)定“基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責”，基金管理人和基金托管人是平行受托人?！　‰m然大陸法系中未提到基金管理人處于獨立的被信任者地位，但是，為保護基金持有人利益，也對作為受托人的基金管理人提出了履行信賴義務的要求，如我國《信托法》規(guī)定“受托人應當遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務，”受托人除依照本法規(guī)定取得報酬外，不得利用信托財產為自己謀取利益“《基金法》規(guī)定基

6、金管理人在管理和運用基金財產時要恪盡職守、誠實信用。日本《證券投資信托法》規(guī)定”委托公司應當為證券投資信托受益人之利益，忠實執(zhí)行有關證券投資信托之指示“。雖然在不同的法系中，基金管理人的法律地位不同，但是，無論是從被信任者標準還是從對作為受托人的特別規(guī)定中，都可以看到，基金管理人由于其是專業(yè)的資產管理人均被施以信任，并被要求在管理基金財產中以基金持有人利益為先，不得牟取私利，也就是要求基金管理人履行忠實義務。　　二、關聯交易的引出：利益不一致　　從經濟學的角度看，任何人都是理性的，孜孜所求的是自身利益最大化，在所有權及其派生權沒有分離時沒有利益沖突，一旦所有權與其派生權分離，則權屬占有

7、方由于利益不一致必然產生沖突。在基金交易中，基金持有人是基金財產的真正所有人，謀求從基金財產中獲取最大利益，基金管理人是專業(yè)資產管理者，其追求自身利益最大化?；鸸芾砣说氖找婵赡軄碓从诨鸸芾碣M收入，也可能來源于經紀手續(xù)費收入、承銷手續(xù)費收入等其他收入；即便其只進行基金管理，其收入可能來源于正常的基金管理費收入，也可能來源于其他灰色收入，如回扣收入。既來源于甲基金管理費收入，也來源于乙基金管理費收入。因此，在基金財產的管理中，基金管理人與基金持