ppp項目合同指南

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1、國家發(fā)展改革委（2014年）《政府和社會資本合作項目通用合同指南》財政部(2014年)《PPP項目合同指南（試行）》中國（PPP）產(chǎn)業(yè)大講堂123/123一、編制及應(yīng)用PPP項目合同的注意事項1、PPP合同體系主要包括項目合同、股東合同、融資合同、工程承包合同、運營服務(wù)合同、原料供應(yīng)合同、產(chǎn)品采購合同和保險合同等。項目合同是其中最核心的法律文件。而邊界條件設(shè)計又是項目合同的核心。政府和社會資本合作（PPP）項目合同是指政府方(政府或政府授權(quán)機(jī)構(gòu))與社會資本方（社會資本或項目公司）依法就PPP項目合作所訂立的合同。2、政府和社會資本對合同的關(guān)注重點不同。政府側(cè)重從行政管理的角度出發(fā)加強合同管

2、理，如明確服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、價格管理、回報方式、風(fēng)險分擔(dān)、信息披露、違約處罰、政府接管以及評估論證等內(nèi)容。而社會資本側(cè)重項目收益的可預(yù)期性和收益保障性。3、編制合同時要注重合同內(nèi)容的完整性，即結(jié)構(gòu)合理、條款充分；4、在合同內(nèi)容完整性的基礎(chǔ)上，對注重合同條款的具體性、可執(zhí)行性；5、在政府和社會資本之間合理分配項目風(fēng)險及雙方的權(quán)利和義務(wù)，做好風(fēng)險管理，明確雙方職責(zé)。6、描述事物性合同模塊的分析邏輯和方法（事項的內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)和要求、分工的權(quán)利義務(wù)、違約處理、其它）。7、合同指南及合同培訓(xùn)的目標(biāo)定位：合同指南僅對PPP項目合同具有共性的條款和機(jī)制作原則性介紹，并不能適用所有PPP項目的特點和個性需求；合同管

3、理培訓(xùn)目的主要是提升各參與方對合同的精神主旨、核心內(nèi)容和談判要點的理解把握能力。加強培訓(xùn)，提高認(rèn)識，提升能力。中國（PPP）產(chǎn)業(yè)大講堂123/123中國（PPP）產(chǎn)業(yè)大講堂123/1231.政府。簽訂項目合同的政府主體應(yīng)是具有相應(yīng)行政權(quán)力的政府或其授權(quán)的。在PPP項目中,政府需要同時扮演以下兩種角色：作為公共事務(wù)的管理者，行政管理職能，同時作為公共產(chǎn)品或服務(wù)的購買者，按照PPP項目合同的約定行使權(quán)利、履行義務(wù)。（政府主體的具體范圍是什么？）政府授權(quán)機(jī)構(gòu)只能是政府部門或事業(yè)單位，不能是企業(yè)（融資平臺和國企不能代表政府），因為1.從政策層面，違背政企分開原則，也不利于政府債和企業(yè)債的分離及清理

4、；2.從法律層面，有權(quán)授予特許經(jīng)營權(quán)和批準(zhǔn)PPP項目合同的均是縣級以上人民政府，由政府作為合同主體更能保證合同有效性。3.企業(yè)不具備行政職能，其信用等級、兌現(xiàn)政府承諾能力都不足。從社會資本的切身利益保障來說，也更愿意和政府主管部門簽。2.社會資本方。社會資本是指依法設(shè)立且有效存續(xù)的具有法人資格的企業(yè)，包括民營企業(yè)、國有企業(yè)、外國企業(yè)和外商投資企業(yè)。但本級人民政府下屬的政府融資平臺公司及其控股的其他國有企業(yè)（上市公司除外）不得作為社會資本方參與本級政府轄區(qū)內(nèi)的PPP項目（按屬地回避原則，防止地方保護(hù)主義和利益輸送，促進(jìn)市場充分競爭）。社會資本是中國（PPP）產(chǎn)業(yè)大講堂123/123PPP項目

5、的實際投資人，通常不會直接作為PPP項目的實施主體，而會專門針對該項目成立項目公司。項目公司是依法設(shè)立的自主運營、自負(fù)盈虧的具有獨立法人資格的經(jīng)營實體。項目公司可以由社會資本（可以是一家企業(yè)，也可以是多家企業(yè)組成的聯(lián)合體）出資設(shè)立，也可以由政府和社會資本共同出資設(shè)立。但政府在項目公司中的持股比例應(yīng)當(dāng)?shù)陀?0%、且不具有實際控制力及管理權(quán)。PPP項目合同PPP項目合同是政府方與社會資本方依法就PPP項目合作所訂立的合同。其目的是在政府方與社會資本方之間合理分配項目風(fēng)險，明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系，保障雙方能夠依據(jù)合同約定合理主張權(quán)利，妥善履行義務(wù)，確保項目全生命周期內(nèi)的順利實施。PPP項目合同是其

6、他合同產(chǎn)生的基礎(chǔ)，也是整個PPP項目合同體系的核心。在項目初期階段，項目公司尚未成立時，政府方會先與社會資本（即項目投資人）簽訂意向書、備忘錄或者框架協(xié)議，以明確雙方的合作意向，詳細(xì)約定雙方有關(guān)項目開發(fā)的關(guān)鍵權(quán)利義務(wù)（框架協(xié)議要怎么簽？）。待項目公司成立后，由項目公司與政府方重新簽署正式PPP項目合同，或者簽署關(guān)于承繼上述協(xié)議的補充合同。在PPP項目合同中通常也會對PPP項目合同生效后政府方與項目公司及其母公司之前就本項目所達(dá)成的協(xié)議是否會繼續(xù)存續(xù)進(jìn)行約定。股東協(xié)議股東協(xié)議由項目公司的股東簽訂，用以在股東之間建立長期的、有約束力的合約關(guān)系。股東協(xié)議通常包括以中國（PPP）產(chǎn)業(yè)大講堂123/

7、123下主要條款：前提條件、項目公司的設(shè)立和融資、項目公司的經(jīng)營范圍、股東權(quán)利、履行PPP項目合同的股東承諾、股東的商業(yè)計劃、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東會、董事會、監(jiān)事會組成及其職權(quán)范圍、股息分配、違約、終止及終止后處理機(jī)制、不可抗力、適用法律和爭議解決等。股東協(xié)議除了包括規(guī)定股東之間權(quán)利義務(wù)的一般條款外，還可能包括與項目實施相關(guān)的特殊規(guī)定（限制條款）。（各股東的不同目的），以承包商作為項目公司股東為例，承包商的雙重身份可能會導(dǎo)致股