司法考試試題分析之違約責(zé)任和履行輔助人.docx

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1、http://www.chinalawedu.com/司法考試試題分析之違約責(zé)任和履行輔助人司法考試試題分析之違約責(zé)任和履行輔助人某房屋開發(fā)公司與某建筑材料公司訂立買賣鋼材合同，雙方于3月2日達(dá)成一致，簽訂了合同，雙方在合同中約定：由建筑材料公司供應(yīng)房屋開發(fā)公司6.5線鋼材1000噸，單價(jià)每噸3350元，總價(jià)款335萬元。房屋開發(fā)公司自帶貨款到。建筑材料公司指定單位提貨，貨發(fā)完后即結(jié)算貨款，如果建筑材料公司無貨或不發(fā)貨，則承擔(dān)20萬元違約金。合同訂立后，房屋開發(fā)公司按建筑材料公司指定，把335萬元款項(xiàng)匯入第三人某物資供應(yīng)

2、站的分理賬戶。3月20日、4月5日，房屋開發(fā)公司先后兩次從物資供應(yīng)站提取6.5線鋼材500噸，折合價(jià)款167.5萬元。此后，房屋開發(fā)公司向建筑材料公司要求繼續(xù)供貨，建筑材料公司沒有繼續(xù)供貨，物資供應(yīng)站也不予退款。建筑材料公司稱，房屋開發(fā)公司雖然與其簽訂了合同，但業(yè)務(wù)往來的對(duì)象是物資供應(yīng)站，無貨可供的責(zé)任不在其身上?，F(xiàn)問：（1）房屋開發(fā)公司與建筑材料公司所訂買賣合同未約定履行期限，該合同是否成立生效？為什么？（2）房屋開發(fā)公司應(yīng)向誰主張違約責(zé)任？為什么？（3）物資供應(yīng)站處于何種法律地位？（4）房屋開發(fā)公司能否請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)2

3、0萬元違約金責(zé)任？為什么？（5）設(shè)房屋開發(fā)公司舉證證明，　因?qū)Ψ竭`約造成乙方損失7萬元，則對(duì)方應(yīng)否同時(shí)承擔(dān)違約金責(zé)任并賠償損失？為什么？（6）房屋開發(fā)公司能否請(qǐng)求對(duì)方繼續(xù)履行？［答案］（1）該合同成立并生效。因?yàn)樵摵贤m然沒有訂立履行期限條款，但依法可推定出履行期限，并不影響合同的成立、生效。（2）應(yīng)向建筑材料公司主張違約責(zé)任。建筑材料公司是合同當(dāng)事人。（3）物資供應(yīng)站處于履行輔助人地位，不是合同當(dāng)事人。http://www.chinalawedu.com/（4）房屋開發(fā)公司應(yīng)請(qǐng)求建筑材料公司承擔(dān)10萬元的違約責(zé)任。因?yàn)?/p>

4、建筑材料公司已經(jīng)履行了一半的義務(wù)，依法應(yīng)按未履行部分的相應(yīng)比例適用違約金責(zé)任。（5）不能同時(shí)適用違約金責(zé)任與違約損害賠償責(zé)任。因?yàn)槲覈?guó)合同法上約定的違約金屬于賠償性違約金，違約金本身屬于事先約定的違約損害補(bǔ)償，與違約損害賠償金功能、性質(zhì)相同，二者不可并用。就本案而言，建筑材料公司應(yīng)承擔(dān)10萬元違約金，不再賠償房屋開發(fā)公司的7萬元損失。（6）可以請(qǐng)求繼續(xù)履行，違約金不能替代實(shí)際履行責(zé)任。［解題思路］本題重在考查涉他合同中的履行輔助人制度，兼涉違約金的適用問題。本題6個(gè)設(shè)問中，可分為三個(gè)部分，第（1）問為第一部分，意在考查合

5、同主要條款缺少時(shí)合同能否成立。第（2）、（3）問為第二部分，意在考查履行輔助人制度，此為本題關(guān)鍵，也是最大難點(diǎn)所在，應(yīng)予特別重視。第（4）～（6）問為第三部分，意在考查違約金的具體適用規(guī)則，與損害賠償金及繼續(xù)履行的關(guān)系等，尤以第（5）、（6）問為難點(diǎn)，考生應(yīng)予以重視。［法理詳解］（1）《合同法》第12條雖然規(guī)定了八類主要條款，但同時(shí)申明，這些主要條款是合同一般具備的，那么缺少這八類主要條款中的一類或幾類條款，合同是不是就不能成立生效呢？事實(shí)上，第12條規(guī)定僅具有宣示性、提示性意義，不具有法律強(qiáng)制力。當(dāng)事人訂立合同缺少其中

6、一類或幾類主要條款，并不當(dāng)然導(dǎo)致合同不成立或無效。依《合同法》第61條規(guī)定，這些條款沒有約定或約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。依第62條第（四）項(xiàng)規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（2）、（3）一般合同通常都是債務(wù)人親自向債權(quán)人履行債務(wù)，但是根據(jù)合同自由和保護(hù)債權(quán)人利益原則，第三人替代債務(wù)人履行，只要不違反法律規(guī)定和合同的約定，并且沒有對(duì)債權(quán)人造成損失或者增加費(fèi)用，就是有效的。因?yàn)檫@種履行在根本上是有利

7、于保護(hù)債權(quán)人利益的。我國(guó)原有的法律對(duì)此并沒有作出規(guī)定，但是在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)生活中，債務(wù)人由于資不抵債等原因不能自己履行債務(wù)的現(xiàn)象很普遍，此時(shí)當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，可以使債權(quán)人的債權(quán)充分實(shí)現(xiàn)。并且在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)生活中，這種制度也被當(dāng)事人經(jīng)常使用。所以規(guī)定此種合同制度對(duì)于保護(hù)債權(quán)人利益具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。由第三人代為履行債務(wù)的制度具有以下法律特征：①http://www.chinalawedu.com/第三人代替?zhèn)鶆?wù)履行的情況下，第三人單方表示代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)或者與債務(wù)人達(dá)成代替其清償債務(wù)的協(xié)議，并沒有與債權(quán)人

8、或債務(wù)人達(dá)成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，也就是說第三人與債務(wù)人的約定即使產(chǎn)生效力，也不能對(duì)抗債權(quán)人，債權(quán)人既不能直接向第三人請(qǐng)求履行債務(wù)，也不能直接向第三人要求賠償損失等違約責(zé)任。②在第三人代替履行的情況下，第三人只是合同的履行主體，而不是合同的當(dāng)事人，對(duì)于合同的債權(quán)人來說，他只能將第三人作為債務(wù)履行的輔助人而不能作為合同的當(dāng)事