司法考試試題分析之違約責任和履行輔助人.docx

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1、http://www.chinalawedu.com/司法考試試題分析之違約責任和履行輔助人司法考試試題分析之違約責任和履行輔助人某房屋開發(fā)公司與某建筑材料公司訂立買賣鋼材合同，雙方于3月2日達成一致，簽訂了合同，雙方在合同中約定：由建筑材料公司供應(yīng)房屋開發(fā)公司6.5線鋼材1000噸，單價每噸3350元，總價款335萬元。房屋開發(fā)公司自帶貨款到。建筑材料公司指定單位提貨，貨發(fā)完后即結(jié)算貨款，如果建筑材料公司無貨或不發(fā)貨，則承擔20萬元違約金。合同訂立后，房屋開發(fā)公司按建筑材料公司指定，把335萬元款項匯入第三人某物資供應(yīng)

2、站的分理賬戶。3月20日、4月5日，房屋開發(fā)公司先后兩次從物資供應(yīng)站提取6.5線鋼材500噸，折合價款167.5萬元。此后，房屋開發(fā)公司向建筑材料公司要求繼續(xù)供貨，建筑材料公司沒有繼續(xù)供貨，物資供應(yīng)站也不予退款。建筑材料公司稱，房屋開發(fā)公司雖然與其簽訂了合同，但業(yè)務(wù)往來的對象是物資供應(yīng)站，無貨可供的責任不在其身上。現(xiàn)問：（1）房屋開發(fā)公司與建筑材料公司所訂買賣合同未約定履行期限，該合同是否成立生效？為什么？（2）房屋開發(fā)公司應(yīng)向誰主張違約責任？為什么？（3）物資供應(yīng)站處于何種法律地位？（4）房屋開發(fā)公司能否請求對方承擔2

3、0萬元違約金責任？為什么？（5）設(shè)房屋開發(fā)公司舉證證明，　因?qū)Ψ竭`約造成乙方損失7萬元，則對方應(yīng)否同時承擔違約金責任并賠償損失？為什么？（6）房屋開發(fā)公司能否請求對方繼續(xù)履行？［答案］（1）該合同成立并生效。因為該合同雖然沒有訂立履行期限條款，但依法可推定出履行期限，并不影響合同的成立、生效。（2）應(yīng)向建筑材料公司主張違約責任。建筑材料公司是合同當事人。（3）物資供應(yīng)站處于履行輔助人地位，不是合同當事人。http://www.chinalawedu.com/（4）房屋開發(fā)公司應(yīng)請求建筑材料公司承擔10萬元的違約責任。因為

4、建筑材料公司已經(jīng)履行了一半的義務(wù)，依法應(yīng)按未履行部分的相應(yīng)比例適用違約金責任。（5）不能同時適用違約金責任與違約損害賠償責任。因為我國合同法上約定的違約金屬于賠償性違約金，違約金本身屬于事先約定的違約損害補償，與違約損害賠償金功能、性質(zhì)相同，二者不可并用。就本案而言，建筑材料公司應(yīng)承擔10萬元違約金，不再賠償房屋開發(fā)公司的7萬元損失。（6）可以請求繼續(xù)履行，違約金不能替代實際履行責任。［解題思路］本題重在考查涉他合同中的履行輔助人制度，兼涉違約金的適用問題。本題6個設(shè)問中，可分為三個部分，第（1）問為第一部分，意在考查合

5、同主要條款缺少時合同能否成立。第（2）、（3）問為第二部分，意在考查履行輔助人制度，此為本題關(guān)鍵，也是最大難點所在，應(yīng)予特別重視。第（4）～（6）問為第三部分，意在考查違約金的具體適用規(guī)則，與損害賠償金及繼續(xù)履行的關(guān)系等，尤以第（5）、（6）問為難點，考生應(yīng)予以重視。［法理詳解］（1）《合同法》第12條雖然規(guī)定了八類主要條款，但同時申明，這些主要條款是合同一般具備的，那么缺少這八類主要條款中的一類或幾類條款，合同是不是就不能成立生效呢？事實上，第12條規(guī)定僅具有宣示性、提示性意義，不具有法律強制力。當事人訂立合同缺少其中

6、一類或幾類主要條款，并不當然導(dǎo)致合同不成立或無效。依《合同法》第61條規(guī)定，這些條款沒有約定或約定不明確的，當事人可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。依第62條第（四）項規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。（2）、（3）一般合同通常都是債務(wù)人親自向債權(quán)人履行債務(wù)，但是根據(jù)合同自由和保護債權(quán)人利益原則，第三人替代債務(wù)人履行，只要不違反法律規(guī)定和合同的約定，并且沒有對債權(quán)人造成損失或者增加費用，就是有效的。因為這種履行在根本上是有利

7、于保護債權(quán)人利益的。我國原有的法律對此并沒有作出規(guī)定，但是在現(xiàn)實的經(jīng)濟生活中，債務(wù)人由于資不抵債等原因不能自己履行債務(wù)的現(xiàn)象很普遍，此時當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，可以使債權(quán)人的債權(quán)充分實現(xiàn)。并且在實際的經(jīng)濟生活中，這種制度也被當事人經(jīng)常使用。所以規(guī)定此種合同制度對于保護債權(quán)人利益具有極其重要的現(xiàn)實意義。由第三人代為履行債務(wù)的制度具有以下法律特征：①http://www.chinalawedu.com/第三人代替?zhèn)鶆?wù)履行的情況下，第三人單方表示代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)或者與債務(wù)人達成代替其清償債務(wù)的協(xié)議，并沒有與債權(quán)人

8、或債務(wù)人達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，也就是說第三人與債務(wù)人的約定即使產(chǎn)生效力，也不能對抗債權(quán)人，債權(quán)人既不能直接向第三人請求履行債務(wù)，也不能直接向第三人要求賠償損失等違約責任。②在第三人代替履行的情況下，第三人只是合同的履行主體，而不是合同的當事人，對于合同的債權(quán)人來說，他只能將第三人作為債務(wù)履行的輔助人而不能作為合同的當事