對合同生效中“意思表示真實”要件之思考_2

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1、從本學科出發(fā)，應著重選對國民經(jīng)濟具有一定實用價值和理論意義的課題。課題具有先進性，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果對合同生效中“意思表示真實”要件之思考內(nèi)容提要：在《合同法》的修改過程中，較為令人關(guān)注和較有爭議之處，包括這么兩個：一是合同效力類型之調(diào)整；一是關(guān)于欺詐和脅迫。⑴這兩個問題均涉及到合同的效力問題。但上次對合同生效之判斷標準，大家似乎都無甚疑義。此次學界在民法典草案起草中，對此也關(guān)注甚少。筆者對我國當前判斷合同生效要件中的“意思表示真實”一項，略有不同之觀點。值此民法典草案討論之重要時刻，特此拋轉(zhuǎn)引玉，以求教于同仁

2、。關(guān)鍵詞：生效意思表示真實意思表示一致由于新《合同法》對合同生效要件并未有任何規(guī)定，則依據(jù)一般法理，對于合同生效之判斷仍應適用《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，也就是第55條的三項要求：行為人具有相應的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或社會公共利益，法學界對此基本是持同一觀點的。⑵在這三項要件中，筆者認為將意思表示真實更換為當事人達成合意，即意思表示一致為宜。課題份量和難易程度要恰當，博士生能在二年內(nèi)作出結(jié)果，碩士生能在一年內(nèi)作出結(jié)果，特別是對實驗條件等要有恰當?shù)墓烙?。從本學科出發(fā)，應著重選對國民經(jīng)濟具有一定實用價值和理論意義的課題。課題具有先進性

3、，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果要講明其中緣由，先讓我們弄清意思表示、意思表示真實與意思表示一致的含義。意思表示，是表意人將欲成為法律行為的意思，表示于外部的行為。⑶它由三要素構(gòu)成：即效力意思、表示意思和表示行為。效力意思，是意思表示人欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的內(nèi)在意思要素。而表示行為，是用以表達行為人內(nèi)在意思的方式。通過表示行為表示于外部的意思即為表示意思。也就是，由表示行為將內(nèi)在的要表達的效力意思變?yōu)橥庠诘谋硎疽馑?。當表意人的表示行為真實地反映了其?nèi)心的效力意思時，稱為意思表示真實。⑷而意思表示一致，是指雙方或多方

4、的外在表示意思達成了合意。至于各方意思表示是否真實，則在所不問。那么，為什么將意思表示真實一項變更為當事人意思表示一致或達成了合意呢？一、意思表示真實作為生效要件易讓人困惑，在實際上其功能已經(jīng)被架空。課題份量和難易程度要恰當，博士生能在二年內(nèi)作出結(jié)果，碩士生能在一年內(nèi)作出結(jié)果，特別是對實驗條件等要有恰當?shù)墓烙?。從本學科出發(fā)，應著重選對國民經(jīng)濟具有一定實用價值和理論意義的課題。課題具有先進性，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果大家知道，《民法通則》是1986年制定的，當時對合同生效的標準，是與舊合同法的有關(guān)內(nèi)容相配套、相一致的。

5、舊合同法中，將意思表示不真實，危害較大而需要干預之欺詐、脅迫和乘人之危等統(tǒng)統(tǒng)定性為無效。對于非惡意之重大誤解和顯失公平作為例外，單獨定性為可變更或可撤消。因此，從邏輯上講，除了兩類例外，其它不真實被判為無效并無不當。這也符合立法將意思表示真實作為生效要件之預想。將欺詐、脅迫和乘人之危定為無效，自有當時之原因，此處無討論之必要。需要關(guān)注的是，如今新《合同法》第50條第2款，已將上述三類無效情形變更為了可變更或可撤銷的了。但與之相配套的意思表示真實標準，卻并未有任何相應的變化。這樣一來，如果現(xiàn)實中發(fā)生了欺詐、脅迫或乘人之危時，當事人或法院、仲裁機構(gòu)

6、勢必要先依生效要件對此類行為進行判定，再在此基礎(chǔ)上結(jié)合其它規(guī)定作出處理，而不可能直接依其它規(guī)定處理。否則還要此生效要件何用？可麻煩產(chǎn)生了，因為其它規(guī)定寫明是可變更或可撤銷的。大家會說，那自然應依新的特殊規(guī)定了。如果是這樣，是否表明在對欺詐、脅迫、乘人之危等意思表示不符類型的判定上，不再由意思表示真實要件決斷呢？我想應該是這樣的。上述三種不真實，在合同法及其它規(guī)定中已有較明確之表達，依其足矣！課題份量和難易程度要恰當，博士生能在二年內(nèi)作出結(jié)果，碩士生能在一年內(nèi)作出結(jié)果，特別是對實驗條件等要有恰當?shù)墓烙?。從本學科出發(fā)，應著重選對國民經(jīng)濟具有一定實用

7、價值和理論意義的課題。課題具有先進性，便于研究生提出新見解，特別是博士生必須有創(chuàng)新性的成果那意思表示真實一項，如今之管轄內(nèi)容還剩有哪些呢？筆者認為已經(jīng)沒有了，僅剩了個空架子。我們對照一下《民法通則》和新《合同法》有關(guān)無效與可變更或可撤銷之相關(guān)規(guī)定可以明顯看出，《民法通則》第58條中無效民事行為中“一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為”之規(guī)定，如今已放在新《合同法》第54條第2款之可變更或可撤銷的民事行為中了。其它明文規(guī)定的無效行為，以生效要件之其它兩項規(guī)定可以管得了，根本無需意思表示真實插手。而主要設(shè)想由意思表示真

8、實規(guī)范之三類表意嚴重不符的行為，可以說，已經(jīng)與重大誤解、顯示公平同處于無效之例外規(guī)定了。這樣一來，連本來最需要意思表示真實管轄之無效行為，都已放歸當事