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《法律人的思維方式-陳瑞華》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫(kù)。
1、法律人的思維方式陳瑞華今天我想給大家講法律人的思維方式。為什么選擇這樣一個(gè)話題呢？我們?cè)谘芯糠?、學(xué)習(xí)法律的過(guò)程中，經(jīng)常會(huì)遇到很多困惑的現(xiàn)象。我們舉幾個(gè)例子，我們可以看到，在整個(gè)的學(xué)習(xí)法律和研究法律的人之間，有一套慣用的概念和思維方式。對(duì)一些剛剛上大學(xué)學(xué)習(xí)法律的同學(xué)來(lái)說(shuō)，在高中階段接觸的都是一些基礎(chǔ)的各方面的知識(shí)。我在北大法學(xué)院給同學(xué)們講課的時(shí)候，有時(shí)候會(huì)發(fā)現(xiàn)一個(gè)問(wèn)題，對(duì)有些知識(shí)、概念，接受起來(lái)并不是特別困難；但是，你讓同學(xué)們回答一下：“你這個(gè)學(xué)期學(xué)了刑法，學(xué)了訴訟法，甚至學(xué)了證據(jù)法，學(xué)了民商法，究竟你的觀念
2、發(fā)生了哪些改變？”尤其是當(dāng)涉及到一些具體案例的時(shí)候，他就會(huì)往往變得很不確定。我舉個(gè)例子，比如說(shuō)大家在學(xué)民法總則的時(shí)候，有一個(gè)非常重要的制度叫宣告死亡。我記得當(dāng)年我讀大學(xué)的時(shí)候，這個(gè)制度一開(kāi)始我接受不了。人死和生，這是一種生理現(xiàn)象，死了就是死了，活著就是活著。你在大學(xué)里學(xué)了宣告死亡制度，回去給自己的家人講講，他們一般也接受不了。那為什么我們需要建立一個(gè)宣告死亡制度呢？這是典型的法律人的思維方式。比如說(shuō)有個(gè)人在外地打工，五年不回來(lái)。根據(jù)我們《民法通則》規(guī)定，四年不回來(lái)就可以宣告死亡了。經(jīng)過(guò)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，法院也
3、經(jīng)過(guò)調(diào)查和審查，最后發(fā)現(xiàn)確實(shí)是失蹤了，杳無(wú)音信——既沒(méi)有消息，也沒(méi)有任何的信件，這種情況下他的家人向法院申請(qǐng)了宣告死亡。法院經(jīng)過(guò)調(diào)查后確認(rèn)，確實(shí)是失蹤了四年以上，就宣告了死亡。對(duì)宣告死亡我們要問(wèn)一個(gè)問(wèn)題：究竟是真死了還是假死了？如果按照一種法律人以外的人的思維方式——不管他是學(xué)什么的，哪怕他也是大學(xué)畢業(yè)的——他可能會(huì)說(shuō)：“一個(gè)人死亡，無(wú)非是兩種，確實(shí)死亡和確實(shí)沒(méi)有死亡。”但在法律上這種情況就屬于典型的生死不明。既然生死不明，國(guó)家為什么要建立這樣一種宣告死亡的制度呢？這就不是用“一種生理現(xiàn)象”、或者從生理學(xué)、生
4、物學(xué)等一些別的角度能夠解釋得了的。原來(lái)我們學(xué)民法總則的時(shí)候，老師會(huì)給大家講，宣告死亡，目的是為了保護(hù)特定人的利益。法律制度的存在有兩個(gè)最基本的兩個(gè)功能，一個(gè)是保護(hù)特定的利益，一個(gè)就是調(diào)整社會(huì)生活中的法律關(guān)系。你出去打工，四年，你即使遇到困難，你也有機(jī)會(huì)出個(gè)聲啊，有這么多的便利條件——寫(xiě)封信、打個(gè)電話、或者用手機(jī)發(fā)個(gè)短信——但是你偏偏沒(méi)有。根據(jù)經(jīng)驗(yàn)表明，這種情況，可能死了，也可能活著。但是，你的利害關(guān)系人不能因?yàn)槟愕倪@種“生死不明”，而長(zhǎng)時(shí)間地讓自己的民事法律關(guān)系處于被動(dòng)的和受影響的狀態(tài)，你的親屬還要繼續(xù)進(jìn)行他
5、的民事活動(dòng)。所以通過(guò)宣告死亡——盡管他不是在正常情況下死亡——但可以帶來(lái)一個(gè)后果，就是他的配偶或者子女就可以處分他的財(cái)產(chǎn)，他們的婚姻關(guān)系也就發(fā)生了變化。當(dāng)然有的同學(xué)在學(xué)到這里的時(shí)候會(huì)產(chǎn)生一個(gè)問(wèn)題：“如果過(guò)了一段時(shí)間他又回來(lái)了怎么辦呢？”回來(lái)了，再向法院申請(qǐng)撤消宣告死亡。那是不是撤消了宣告死亡以后，一切民事法律關(guān)系都要恢復(fù)到原來(lái)呢？不一定。比如說(shuō)一個(gè)成年的男子，他失蹤四年，最后被宣告死亡。宣告死亡一年以后，他的妻子再婚了，他的孩子也跟著自己的母親開(kāi)始了新的生活，他的全部財(cái)產(chǎn)都被家人處分掉了。他回來(lái)以后他的整個(gè)的
6、婚姻關(guān)系就不一定能恢復(fù)了，這個(gè)時(shí)候就得取決于有關(guān)當(dāng)事人的意志和選擇。但如果按照非法律人的思維方式：“回來(lái)了，一切要恢復(fù)原狀。”我們說(shuō)那是不一定的，但是有些財(cái)產(chǎn)可以恢復(fù)原狀，比如說(shuō)你跟你的子女的法律關(guān)系可以恢復(fù)原狀。這么一個(gè)簡(jiǎn)單的例子說(shuō)明什么問(wèn)題呢？在我們學(xué)習(xí)法律的過(guò)程中，不管是民法、商法、刑法、行政法、憲法，里面都有一套法律人的思維方式，這套思維方式不是一天兩天形成的，它是一個(gè)國(guó)家在建構(gòu)法律制度、司法制度的過(guò)程中，經(jīng)過(guò)多年的積淀，慢慢養(yǎng)成的一種法律文化的有益組成部分。一個(gè)國(guó)家的法律文化由多種要素組成，我認(rèn)為其
7、中非常重要的一個(gè)方面就是思維方式。我再舉個(gè)例子。在北京，曾經(jīng)報(bào)導(dǎo)過(guò)一個(gè)案子，有一位老人，他的兒子在外地當(dāng)兵，他和他的兒媳婦、孫子、孫女一起生活，但是他一直認(rèn)為他的兒媳婦對(duì)他有虐待行為。于是他就向法院提起刑事自訴，控告他的兒媳婦對(duì)他實(shí)施了虐待行為。但是當(dāng)他說(shuō)到每一件事情的時(shí)候，人們發(fā)現(xiàn)，不是虐待，兒媳婦是為了他的安全限制了他的自由（因?yàn)樗呀?jīng)八十多歲了，記性也不好）。于是就出現(xiàn)了一幕，這一幕就對(duì)學(xué)習(xí)法律的人提出一個(gè)挑戰(zhàn)——這個(gè)老先生說(shuō)了一句話：“怎么我有理也打不贏官司？”法院的邏輯是：“你有理，但是你沒(méi)有辦法證
8、明。你得拿證據(jù)來(lái)證明你的訴訟請(qǐng)求?！蔽覀?cè)诿袷略V訟法上稱之為“舉證不能”。中央電視臺(tái)曾經(jīng)報(bào)道過(guò)這個(gè)案子，報(bào)道完了以后這個(gè)老先生就一瘸一拐地回家了，邊走邊說(shuō)一句話：“我有理竟然打不贏官司，這是什么法院？！”老百姓問(wèn)法官一個(gè)問(wèn)題：“為什么我有理都打不贏官司？”我們學(xué)法律的人會(huì)說(shuō)，你沒(méi)有證據(jù)證明你的觀點(diǎn)，你的“理”沒(méi)辦法被證實(shí)，因此不能打贏。這是在民事訴訟。在刑事訴訟中，在我們司法實(shí)踐中也存在大量的這種現(xiàn)
