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《法律人的思維方式-陳瑞華》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫。
1、法律人的思維方式陳瑞華今天我想給大家講法律人的思維方式。為什么選擇這樣一個話題呢？我們在研究法律、學(xué)習(xí)法律的過程中，經(jīng)常會遇到很多困惑的現(xiàn)象。我們舉幾個例子，我們可以看到，在整個的學(xué)習(xí)法律和研究法律的人之間，有一套慣用的概念和思維方式。對一些剛剛上大學(xué)學(xué)習(xí)法律的同學(xué)來說，在高中階段接觸的都是一些基礎(chǔ)的各方面的知識。我在北大法學(xué)院給同學(xué)們講課的時候，有時候會發(fā)現(xiàn)一個問題，對有些知識、概念，接受起來并不是特別困難；但是，你讓同學(xué)們回答一下：“你這個學(xué)期學(xué)了刑法，學(xué)了訴訟法，甚至學(xué)了證據(jù)法，學(xué)了民商法，究竟你的觀念
2、發(fā)生了哪些改變？”尤其是當(dāng)涉及到一些具體案例的時候，他就會往往變得很不確定。我舉個例子，比如說大家在學(xué)民法總則的時候，有一個非常重要的制度叫宣告死亡。我記得當(dāng)年我讀大學(xué)的時候，這個制度一開始我接受不了。人死和生，這是一種生理現(xiàn)象，死了就是死了，活著就是活著。你在大學(xué)里學(xué)了宣告死亡制度，回去給自己的家人講講，他們一般也接受不了。那為什么我們需要建立一個宣告死亡制度呢？這是典型的法律人的思維方式。比如說有個人在外地打工，五年不回來。根據(jù)我們《民法通則》規(guī)定，四年不回來就可以宣告死亡了。經(jīng)過利害關(guān)系人的申請，法院也
3、經(jīng)過調(diào)查和審查，最后發(fā)現(xiàn)確實是失蹤了，杳無音信——既沒有消息，也沒有任何的信件，這種情況下他的家人向法院申請了宣告死亡。法院經(jīng)過調(diào)查后確認(rèn)，確實是失蹤了四年以上，就宣告了死亡。對宣告死亡我們要問一個問題：究竟是真死了還是假死了？如果按照一種法律人以外的人的思維方式——不管他是學(xué)什么的，哪怕他也是大學(xué)畢業(yè)的——他可能會說：“一個人死亡，無非是兩種，確實死亡和確實沒有死亡?！钡诜缮线@種情況就屬于典型的生死不明。既然生死不明，國家為什么要建立這樣一種宣告死亡的制度呢？這就不是用“一種生理現(xiàn)象”、或者從生理學(xué)、生
4、物學(xué)等一些別的角度能夠解釋得了的。原來我們學(xué)民法總則的時候，老師會給大家講，宣告死亡，目的是為了保護(hù)特定人的利益。法律制度的存在有兩個最基本的兩個功能，一個是保護(hù)特定的利益，一個就是調(diào)整社會生活中的法律關(guān)系。你出去打工，四年，你即使遇到困難，你也有機會出個聲啊，有這么多的便利條件——寫封信、打個電話、或者用手機發(fā)個短信——但是你偏偏沒有。根據(jù)經(jīng)驗表明，這種情況，可能死了，也可能活著。但是，你的利害關(guān)系人不能因為你的這種“生死不明”，而長時間地讓自己的民事法律關(guān)系處于被動的和受影響的狀態(tài)，你的親屬還要繼續(xù)進(jìn)行他
5、的民事活動。所以通過宣告死亡——盡管他不是在正常情況下死亡——但可以帶來一個后果，就是他的配偶或者子女就可以處分他的財產(chǎn)，他們的婚姻關(guān)系也就發(fā)生了變化。當(dāng)然有的同學(xué)在學(xué)到這里的時候會產(chǎn)生一個問題：“如果過了一段時間他又回來了怎么辦呢？”回來了，再向法院申請撤消宣告死亡。那是不是撤消了宣告死亡以后，一切民事法律關(guān)系都要恢復(fù)到原來呢？不一定。比如說一個成年的男子，他失蹤四年，最后被宣告死亡。宣告死亡一年以后，他的妻子再婚了，他的孩子也跟著自己的母親開始了新的生活，他的全部財產(chǎn)都被家人處分掉了。他回來以后他的整個的
6、婚姻關(guān)系就不一定能恢復(fù)了，這個時候就得取決于有關(guān)當(dāng)事人的意志和選擇。但如果按照非法律人的思維方式：“回來了，一切要恢復(fù)原狀?！蔽覀冋f那是不一定的，但是有些財產(chǎn)可以恢復(fù)原狀，比如說你跟你的子女的法律關(guān)系可以恢復(fù)原狀。這么一個簡單的例子說明什么問題呢？在我們學(xué)習(xí)法律的過程中，不管是民法、商法、刑法、行政法、憲法，里面都有一套法律人的思維方式，這套思維方式不是一天兩天形成的，它是一個國家在建構(gòu)法律制度、司法制度的過程中，經(jīng)過多年的積淀，慢慢養(yǎng)成的一種法律文化的有益組成部分。一個國家的法律文化由多種要素組成，我認(rèn)為其
7、中非常重要的一個方面就是思維方式。我再舉個例子。在北京，曾經(jīng)報導(dǎo)過一個案子，有一位老人，他的兒子在外地當(dāng)兵，他和他的兒媳婦、孫子、孫女一起生活，但是他一直認(rèn)為他的兒媳婦對他有虐待行為。于是他就向法院提起刑事自訴，控告他的兒媳婦對他實施了虐待行為。但是當(dāng)他說到每一件事情的時候，人們發(fā)現(xiàn)，不是虐待，兒媳婦是為了他的安全限制了他的自由（因為他已經(jīng)八十多歲了，記性也不好）。于是就出現(xiàn)了一幕，這一幕就對學(xué)習(xí)法律的人提出一個挑戰(zhàn)——這個老先生說了一句話：“怎么我有理也打不贏官司？”法院的邏輯是：“你有理，但是你沒有辦法證
8、明。你得拿證據(jù)來證明你的訴訟請求?！蔽覀冊诿袷略V訟法上稱之為“舉證不能”。中央電視臺曾經(jīng)報道過這個案子，報道完了以后這個老先生就一瘸一拐地回家了，邊走邊說一句話：“我有理竟然打不贏官司，這是什么法院？！”老百姓問法官一個問題：“為什么我有理都打不贏官司？”我們學(xué)法律的人會說，你沒有證據(jù)證明你的觀點，你的“理”沒辦法被證實，因此不能打贏。這是在民事訴訟。在刑事訴訟中，在我們司法實踐中也存在大量的這種現(xiàn)
