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1、我國私募基金投資風險研究［摘 要］ 在中國金融業(yè)迅猛發(fā)展的影響下，公募基金無法滿足市場及時、便捷、靈活的資本流通最大化，私募基金正默默地填補著公募基金的缺口，同“正規(guī)軍”一樣對中國的金融業(yè)發(fā)揮著不可估量的作用。但同時，由于私募基金的非公開宣傳性、向特定投資人募集資金性、缺失政府嚴格監(jiān)管性等隱蔽特征使得其在早些年屬于“地下金融”的范疇，市民也難免將其與“金融詐騙”“金融黑市”等聯想在一起誤解了私募基金的巨大經濟杠桿作用。文章旨在探討國內市場內日趨龐大的私募基金發(fā)展現狀及其法律層面下的投資風險相關分析，并結合各項風險分
2、析提出建議。［關鍵詞］ 公募基金；私募基金；法律規(guī)范；風險控制［作者簡介］ 袁野，西南政法大學民商法學院，重慶，400120［中圖分類號］F832［文獻標識碼］A［文章編號］1007-7723（2012）06-0001-0006私募基金(PrivatelyOfferedFund)分為兩類：一類是私募股權投資基金（PrivateEquityFund），一類是私募證劵投資基金(PrivateSecuritiesInvestment6Fund)，起源于19世紀末的美國，私募股權走進中國也不過短短30年左右，最初的10年也
3、毫無實質性的進展。寫這篇論文時，正值年初，看過不少2011年關于私募的總體報告，心情十分矛盾，欣慰中國私募基金現狀是良好的，不論從政策到法規(guī)、經濟實力到社會需求都令人感到私募在中國會越來越好。惋惜中國私募市場依舊混亂不堪，在缺失法律監(jiān)管下，腐敗、欺詐、風險正在吞噬這個市場。筆者撰寫此文目的在于梳理私募基金基本情況，并分析私募的各項風險，最后淺談自己的建議。一、我國法律調整下的私募基金（一）私募基金定義在深入探討私募基金具體問題前，將私募基金中的各項要素剖析是十分必要的。私募基金主要是相對于公募（publicoffe
4、ring）而言，是就證券發(fā)行方法之差異，以是否向社會不特定公眾發(fā)行或公開發(fā)行證券的區(qū)別，界定為公募和私募，或公募證券和私募證券①。1.募集的對象范圍不同據《證劵法》（2005年修訂）第十條的規(guī)定②，私募的募集對象為特定人，或者發(fā)行證券累計不超過二百人，而公募對象為不特定人。2．私募信息的傳播方式不同6據《證劵法》第十條的規(guī)定，只有公募可以通過公眾媒體進行宣傳，禁止私募基金在募集資金過程中采取面向不特定人廣告宣傳手段。3．認購資金的要求不同由于私募的募集對象和方式狹窄，為滿足足夠資金的募集要求，私募的認購要求明顯高于
5、公募，例如近幾年興起的“陽光私募基金”認購資金都在100萬以上①。相比之下，公募因為方式、對象的公開，其認購門檻也能被一般收入者接受。4．信息披露義務與政府監(jiān)管程度不同相較于公募，私募基金在其運作過程中承擔了更少的信息披露義務，也受到更少的政府監(jiān)管，究其原因有二：一是更少的信息披露義務為私募基金自由運作資本而獲益提供了相對寬松的政策環(huán)境；二是我國本身對私募法律規(guī)定的缺失，政府理所當然沒有監(jiān)管私募基金具體運作的法律依據。而公募基金是通過不特定多數人募集資金，如不對此加以嚴格的監(jiān)管并制定完善的信息披露制度，一旦發(fā)生“基
6、金丑聞”損害不特定人利益直接關系到國家經濟與社會秩序的穩(wěn)定。（二）募基金的法律環(huán)境縱觀有關私募基金的法律規(guī)定，不難發(fā)現我國尚未建立起完善、健全的私募法律制度，僅散見于不同法律甚至政策之間，例如《公司法》、《證券法》、《信托法》以及正在修訂的《證劵6投資基金法》等。值得注意的是雖然我國的法律配套嚴重滯后于我國私募基金的實際發(fā)展，但立法者并未采取“一棒子打死”的做法，細心分析各個條文我們高興地發(fā)現立法者其實在為私募基金合法、有效、穩(wěn)定、健康發(fā)展埋下伏筆。1．《公司法》——承認向特定對象募集手段的合法性2005年修訂的《
7、公司法》第一次涉及到關于私募領域，修訂前第七十四條規(guī)定：“股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集而設立公司?！贝藯l文說明2006年以前的法律是否認私募設立公司的合法性的。修改后的《公司法》第七十八條規(guī)定：“股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其
8、余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司?！雹谟纱丝梢姡傻谝淮蚊鞔_了私募募集形式，這無疑是私募基金法律保障的一大進步。2．《證劵法》——明確了私募的“非公開發(fā)行”特征6《證劵法》第十條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下
