公司解散后的終止時(shí)間——制度困境與路徑選擇

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1、公司解散后的終止時(shí)間——制度困境與路徑選擇關(guān)鍵詞:公司解散/公司注銷/清算/公司終止內(nèi)容提要:公司解散后雖經(jīng)清算并注銷，公司清算不能了結(jié)全部債權(quán)債務(wù)，仍有對(duì)相關(guān)主體利益保護(hù)之必要，依我國(guó)對(duì)法人本質(zhì)所采之法人實(shí)在說中的組織體說，法人清算并注銷后仍有作為組織體存在之價(jià)值，故其并不當(dāng)然終止，在清算目的范圍內(nèi)仍應(yīng)存續(xù)。無需規(guī)定公司注銷后的具體的存續(xù)期間。公司注銷后涉及訴訟時(shí)，清算人可由法院指定。一、問題的緣起依《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》），公司可以股東會(huì)特別決議解散公司。在此情形，公司應(yīng)依法進(jìn)行清算。理論上一般認(rèn)為，公司自清

2、算結(jié)束并注銷登記后終止?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第四十五條規(guī)定，“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止?！币涝摋l例第四十四條，公司辦理注銷登記所需提交文件中包括清算報(bào)告，據(jù)此也可認(rèn)為公司解散，待清算結(jié)束后辦理注銷登記，公司即告終止。然而，公司清算并注銷后，仍可能因注銷前所售產(chǎn)品或者所涉環(huán)境污染等問題而致他人多年后受損。此類損害結(jié)果在公司注銷多年后才發(fā)現(xiàn)或發(fā)生。公司注銷后對(duì)受害人的救濟(jì)問題，凸顯了認(rèn)為公司清算結(jié)束并注銷后即告終止的通行認(rèn)識(shí)所面臨的困境。二、對(duì)“公司清算結(jié)束并辦理注銷后終止”的反思1.工商登記與主體資格關(guān)系檢討將注銷工商登記作為公

3、司終止的條件與標(biāo)志之一，無疑受到“法人擬制說”的極大影響?！胺ㄈ藬M制說”將法人視為法律所擬制，因此，應(yīng)為其法律存在設(shè)置一種法律機(jī)制，此種機(jī)制在許多國(guó)家被界定為法人設(shè)立登記。從而，公司設(shè)立登記被認(rèn)為是公司取得法人資格的一道必經(jīng)程序[1]。相應(yīng)的，公司法人資格的消滅也與注銷登記相聯(lián)系。然而，法人擬制說因不符現(xiàn)代公司的需要，早已不再是一種通說[2]?！吨腥A人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》）第三十六條規(guī)定：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)

4、生，到法人終止時(shí)消滅?？梢耘卸ǎ覈?guó)《民法通則》關(guān)于法人本質(zhì)，系采法人實(shí)在說中的組織體說。該說從社會(huì)存在的組織體立論并以其社會(huì)價(jià)值而判斷有無規(guī)定為民事權(quán)利主體之必要，認(rèn)為法人非社會(huì)的有機(jī)體，而是法律上的組織體。法人乃適于為權(quán)利義務(wù)主體之法律上的組織體[3]。法人組織體說已成為現(xiàn)今通說。自然，根據(jù)該說，判斷公司何時(shí)終止，也應(yīng)從確定公司是否仍有存在價(jià)值之判斷入手，而非想當(dāng)然地把公司終止與注銷公司登記相聯(lián)系。公司即使清算結(jié)束并注銷登記，其是否應(yīng)予終止，應(yīng)結(jié)合社會(huì)現(xiàn)實(shí)考察其是否仍有存在價(jià)值后再作判斷。2.一個(gè)美麗神話：公司可通過清算了結(jié)債權(quán)債

5、務(wù)關(guān)系認(rèn)為公司清算結(jié)束并注銷后終止的理由在于，通過清算程序可清理擬終止公司的財(cái)產(chǎn)，了結(jié)其債權(quán)債務(wù)。然而，這一理由似乎只是一個(gè)美麗神話。第一，清算主體的主觀因素。在清算中，債權(quán)應(yīng)優(yōu)位于股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)獲得滿足?！豆痉ā返谝话侔耸鶙l第一款并未要求清算組必須采用直接通知債權(quán)人的方式，清算組亦可采用公告通知方式。直接通知更能保證債權(quán)人及時(shí)知悉清算事宜而主張權(quán)利從而獲得更多清償，同時(shí)，直接通知還將增加通知費(fèi)用。債權(quán)清償與通知費(fèi)用的增多將減少可供股東分配的財(cái)產(chǎn)。依《公司法》第一百八十四條，普通清算時(shí)，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有

6、限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。作為清算組組成成員的股東，或由股東選舉的董事或確定的人選并無激勵(lì)使債權(quán)人獲得清償，而使股東利益受損，其無激勵(lì)采取對(duì)債權(quán)人更有利的直接通知方式而傾向于采取公告通知方式。在信息爆炸的時(shí)代，債權(quán)人通過閱讀公告而知悉公司解散事實(shí)并申報(bào)債權(quán)而獲得清償只是一種美好愿望而已。第二，債權(quán)債務(wù)本身的性質(zhì)與特點(diǎn)。合同債權(quán)債務(wù)在清算時(shí)尚有可能確定，一些侵權(quán)之債則因其本身性質(zhì)在進(jìn)行清算時(shí)很難發(fā)現(xiàn)，或在清算時(shí)侵權(quán)尚未發(fā)生，這就使清算程序很難真正了結(jié)此類債權(quán)債務(wù)。即便通過立法強(qiáng)制性了結(jié)，也是以犧牲債權(quán)人利益為代價(jià)的

7、，很難說明其正當(dāng)性。例如環(huán)境污染損害往往具有潛伏性，常有公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中因其污染行為致他人損害而受害人多年后方才發(fā)現(xiàn)之情形，若在此期間，公司進(jìn)行清算，自無可能對(duì)該侵權(quán)之債予以清理。產(chǎn)品責(zé)任亦如此，產(chǎn)品售出后而產(chǎn)品致?lián)p行為發(fā)生前公司予以清算，也無可能對(duì)未發(fā)生之侵權(quán)之債予以清理。以上情形均系因公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而致?lián)p害，依理公司自當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，然此類債務(wù)的性質(zhì)與特點(diǎn)決定了在企業(yè)進(jìn)行清算時(shí)根本無法對(duì)其予以清理。三、公司終止時(shí)間新探1.權(quán)利及其維護(hù)：對(duì)公司注銷后相關(guān)主體利益保護(hù)必要性的探討公司解散清算后注銷，但債權(quán)人未在規(guī)定期限申報(bào)債權(quán)的，該債

8、權(quán)在公司注銷前是存在的。注銷前侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身，雖在公司注銷后方被發(fā)現(xiàn)，受害人自侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)即享有賠償請(qǐng)求權(quán)也無疑問。這兩種情形，即在公司注銷前即產(chǎn)生相關(guān)權(quán)利，只是逾期申報(bào)，或在公司注銷后，方發(fā)現(xiàn)權(quán)利被侵害的情形，不