論民法與憲法的關(guān)系——兼論民事權(quán)利與憲政的關(guān)系(1)

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1、論民法與憲法的關(guān)系——兼論民事權(quán)利與憲政的關(guān)系(1)　　「摘要」正確理解憲法與民法的關(guān)系對形成法治精神和健全法治秩序乃至憲政非常重要，并將對我國正在制定的民法典基本理念和制度框架產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，但目前我國民法學(xué)界與憲法學(xué)界對此認(rèn)識不一，代表性的觀點(diǎn)有母子關(guān)系論、民法至上論、平起平坐論。造成這種現(xiàn)象的原因主要在于部分學(xué)者將民法和憲法的關(guān)系跟民事權(quán)利和憲政完全等同。通過從歷史實證角度、公法私法區(qū)分角度、法律規(guī)范角度以及法制統(tǒng)一的角度考察后證明，民法至上論、平起平坐論在理論上是站不住腳的，實踐中將有害于法治和憲政建設(shè)，應(yīng)堅持憲法

2、至上論?！　　戈P(guān)鍵詞」民法與憲法的關(guān)系；民事權(quán)利與憲政的關(guān)系；憲法至上論；民法至上論；平起平坐論　　自2001齊玉苓案件，民法與憲法的關(guān)系遂引起我國學(xué)界關(guān)注。而2005年底以來《物權(quán)法（草案）》合憲性之爭更是降之推上高潮。僅僅在2006年，就有幾本有影響的法學(xué)雜志先后刊登了4篇這方面的文章，[i]中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心和中國人民大學(xué)憲政與行政法治研究中心也于2006年5月25日共同舉辦了“民法學(xué)與憲法學(xué)對話”研討會。著實筆者無意趕這潮，更無此資格。但正確理解憲法與民法的關(guān)系對形成法治精神和健全法治秩序乃至憲政

3、非常重要，并將對我國正在制定的民法典基本理念和制度框架產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，鑒于此，作為一位民法工作者，筆者又認(rèn)為有責(zé)任說幾句。本文擬對民法與憲法以及民事權(quán)利與憲政之間的關(guān)系進(jìn)行冷靜的審視，厘清它們之間的關(guān)系，以期對我國民法典的制定以及社會主義憲政建設(shè)能有所裨益。　　一、研究民法與憲法關(guān)系的意義　?。ㄒ唬┭芯棵穹ㄅc憲法關(guān)系是形成法治精神和憲政秩序的必然要求　　對民法和憲法關(guān)系、地位的認(rèn)識不同，直接影響到民法和憲法的適用問題，進(jìn)而影響法治精神和憲政秩序。比如是民法優(yōu)于憲法，還是憲法優(yōu)于民法，以及兩者相矛盾時的處理等，再如2001年

4、最高人民法院針對齊玉苓案件所做的“8？13”批復(fù)中“侵犯姓名權(quán)的方式侵犯了憲法所保護(hù)的受教育權(quán)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任”，其中所侵犯的究竟是民事權(quán)利還是憲法權(quán)利，抑或都是，承擔(dān)的是民事責(zé)任還是憲法責(zé)任等，所有這些問題的解決，都依賴于對民法與憲法關(guān)系的正確理解?！　。ǘ┭芯棵穹ㄅc憲法關(guān)系是民法學(xué)與憲法學(xué)進(jìn)一步發(fā)展內(nèi)在需求　　民法學(xué)與憲法學(xué)作為法學(xué)學(xué)科，無論是學(xué)術(shù)研究的理論狀況還是學(xué)科自身的發(fā)展，都呼喚著民法學(xué)與憲法學(xué)的溝通與交流?！皬姆▽W(xué)內(nèi)部，近年來中國法學(xué)界不少學(xué)者包括行政法學(xué)者、訴訟法學(xué)者、刑法學(xué)者等對本學(xué)科的問題進(jìn)行了憲法

5、與憲政分析，形成了一大批著作和論文，但鮮見憲法學(xué)界運(yùn)用憲法與憲政原理分析行政法學(xué)、刑法學(xué)等學(xué)科的問題?！盵1]憲法作為國家的根本大法，調(diào)整著國家權(quán)力與國家權(quán)力之間、國家權(quán)力與公民權(quán)利之間的關(guān)系。在我國，由于社會轉(zhuǎn)型帶來的公權(quán)力與私權(quán)利的關(guān)系發(fā)生格局變化，憲法的調(diào)整方法不得不面臨一些復(fù)雜的局面。因而憲法學(xué)者也不得不正視與各部門法間的關(guān)系，并試圖借鑒部門法研究取得的經(jīng)驗和成果，以加強(qiáng)憲法和憲政建設(shè)。同樣，雖然自改革開發(fā)以來我國民法學(xué)的研究取得了驕人的成就，而且市場經(jīng)濟(jì)體制的建設(shè)為民法研究帶來新的機(jī)遇，但純民法的研究將局限自己

6、的視野，不利于民法學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展?！　。ㄈ┭芯棵穹ㄅc憲法關(guān)系是民事立法和憲政的現(xiàn)實需求　　近年的齊玉苓案、孫志剛案以及我國《物權(quán)法》第四十二條關(guān)于對國家征收的限制和補(bǔ)償制定過程中的爭議等一些現(xiàn)實問題交織著憲法和民法的調(diào)整，有的是看似民法問題卻需要憲法調(diào)整，有的看似憲法問題最終卻需要民法完成，這些現(xiàn)實問題的正確解決，無不取決于民法與憲法的關(guān)系這個前提。如果說鞏獻(xiàn)田教授對物權(quán)法草案發(fā)難的公開信所產(chǎn)生的紛雜言論激起研究民法與憲法關(guān)系的高潮的話，那么我國正在進(jìn)行的民法典立法則需要進(jìn)一步厘清它們之間的關(guān)系。民法與憲法關(guān)系將直接影

7、響到我國未來民法典基本理念和制度框架。同樣，民法與憲法關(guān)系將直接影響憲法的根本法地位、違憲審查、憲法的司法化等憲政問題?！　《?、當(dāng)前民法與憲法關(guān)系的代表性觀點(diǎn)簡介　　目前，關(guān)于民法和憲法之間的關(guān)系，代表性的觀點(diǎn)有三：一是傳統(tǒng)的母子關(guān)系論；二是民法至上論；三是平起平坐論?！　鹘y(tǒng)的母子關(guān)系論即憲法至上論或憲法根本大法論，該論認(rèn)為，作為根本大法的憲法與作為普通法律的民法之間是“母子”關(guān)系，即憲法是“母法”、民法是“子法”。就立法層面而言，民法應(yīng)當(dāng)而且只能根據(jù)憲法的原則和規(guī)定來制定，不得與憲法相抵觸，否則就會因為違憲而被宣告無

8、效?！　∶穹ㄖ辽险?，即民法根本法說，是隨著我國市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展，民法地位的提高而出現(xiàn)的。主張者多為民法學(xué)者，但也不乏憲法學(xué)者。有學(xué)者認(rèn)為，民法使社會處于一個有秩序的自由狀態(tài)，也只有在這種有秩序的自由狀態(tài)下，人們追求幸福生活的愿望才能得到滿足。民法對人的關(guān)注和尊重，對人的主體性的企盼與高揚(yáng)，能給人提供更多的發(fā)展空間，