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1、論憲法的選擇適用【摘要】要真正認(rèn)真地對待和實施憲法,必須選擇適用憲法。作為一部可實施的基本法,憲法的基本性質(zhì)決定了只有某些憲法條款才能獲得直接適用。憲法不只是政治宣言,因而一般不應(yīng)該直接適用其中規(guī)定的積極權(quán)利;憲法也不是普通的法律,因而不應(yīng)該適用其所規(guī)定的公民義務(wù)或經(jīng)濟(jì)政策細(xì)節(jié),而應(yīng)將這些事項留給立法。在厘清憲法文本的適用結(jié)構(gòu)之后,中國憲法是完全可以獲得適用和實施的。本文首先批判了政治憲政主義的幾種理論,以便清除憲法適用的理論障礙。其次,本文探討了憲法適用的基本原則,并提出甄別可直接適用條款的中立標(biāo)準(zhǔn)。最后,本文運用憲法適
2、用標(biāo)準(zhǔn)甄別“八二憲法”吝項規(guī)定的可適用性,進(jìn)而形成一個可適用的憲法結(jié)構(gòu)?!娟P(guān)鍵詞】憲法;政治憲法學(xué);司法憲政主義;選擇適用 一、引言—憲法適用的“中間道路” “八二憲法”自頒布以來,不知不覺已歷三十載。在過去三十年中,中國社會發(fā)生了翻天覆地的變化,不僅經(jīng)濟(jì)迅速增長,經(jīng)濟(jì)、社會和法律體制發(fā)生了劇烈變革,而且人民的憲法意識也發(fā)生了巨大變遷。憲法本身經(jīng)歷四次修憲,忠實記載了改革開放以來的歷史進(jìn)步,但是由此也帶來一個問題?,F(xiàn)行憲法制定于改革開放初期,一個和今日中國相差甚遠(yuǎn)的年代,因而憲法某些部分不可避免地體現(xiàn)了一定的政治色彩,
3、即使在告別文革并撥亂反正之后,憲法仍難免遺留下“革命”的痕跡。歷次修憲縮短了憲法文本和日新月異的社會現(xiàn)實之間的距離,但是同時也產(chǎn)生了新舊條款之間的張力。隨著憲法意識的不斷提升,憲法越來越像一部真正意義的法律,“認(rèn)真對待憲法”的呼聲也越來越高,并已構(gòu)成中國憲法學(xué)界的主流共識,[1]而“認(rèn)真對待”的題中之義首先是認(rèn)真對待憲法文本。然而,哪一個文本?是“八二憲法”整體嗎?如何對待哪些不具備法律屬性的條款?如果將“認(rèn)真對待憲法”簡單理解為憲法的整體適用,那么就必然陷入以上困惑?! ×硪环矫?,憲法實施機(jī)制的欠缺加大了憲法理念和現(xiàn)實之
4、間的反差。由于憲法第67條規(guī)定的釋憲機(jī)制至今尚未啟用,憲法規(guī)范難以在實際生活中體現(xiàn)出法律效力。2001年的齊玉苓案一度開啟了“憲法司法化”之門,但是到2008年底法院又向憲法關(guān)閉了大門。[2]在憲法適用遭遇瓶頸的同時,中國憲法學(xué)的研究路徑也出現(xiàn)了分歧。眾所周知,國外憲法學(xué)的絕大多數(shù)研究集中于具體問題與政策研究。普通法國家偏重個案梳理及與此相關(guān)的政策評判,大陸法國家則側(cè)重于建立在立法與司法實踐之上的學(xué)理分析。不論哪種學(xué)術(shù)傳統(tǒng),歐美憲法學(xué)的共同基礎(chǔ)在于有一部實際適用的憲法。憲法的司法適用為學(xué)術(shù)研究提供了鮮活的素材,建立在此基礎(chǔ)
5、上的憲法學(xué)研究則反過來為憲法的解釋、判決與修改提供理論依據(jù)。然而,中國憲法的適用瓶頸使得憲法解釋成為不具備權(quán)威定論的學(xué)者的個人主見??梢岳斫猓@種狀況造成了一些學(xué)者的苦悶、消極與無奈。既然憲法不能直接適用于中國現(xiàn)實,不如索性放棄“認(rèn)真對待憲法”的訴求,進(jìn)而發(fā)明出一套現(xiàn)行憲法為什么不能直接適用的“政治憲法學(xué)”理論,以此來“化解”21規(guī)范和現(xiàn)實之間的張力。雖然該理論的幾個變種視角不同,但共同論調(diào)都是中國當(dāng)前根本不存在一部可適用的憲法。 本文同時否定了上述兩種極端傾向:一個極端主張憲法的每一條都必須無條件適用(整體適用說);另
6、一個極端則認(rèn)為現(xiàn)行憲法根本不是法(憲法虛無論),因而無從也無需適用憲法任何條款。事實上,兩者貌似相反,實質(zhì)殊途同歸。由于“八二憲法”確實含有明顯不宜直接適用的條款,整體適用說將政治宣言和法律條款混為一談,勢必凸顯憲法的政治性并削弱其法律性,進(jìn)而為完全擱置憲法適用的虛無主義主張?zhí)峁┛趯崱T谥攸c批判憲法虛無論的基礎(chǔ)上,本文提出了一種適中的憲法適用理論,根據(jù)價值中立的法律原則鑒別可直接適用的憲法條款,進(jìn)而梳理并廓清現(xiàn)行憲法的適用結(jié)構(gòu)?! ”疚氖紫扰辛苏螒椪髁x的幾種理論,以此清除憲法適用的理論障礙。其次,本文探討了憲法適用的
7、基本原則,并提出甄別可直接適用條款的中立標(biāo)準(zhǔn)。最后,本文運用憲法適用標(biāo)準(zhǔn)甄別“八二憲法”各項規(guī)定的可適用性,并形成一個可適用的憲法結(jié)構(gòu)。[3]筆者認(rèn)為,要真正認(rèn)真地對待和實施憲法,必須選擇適用憲法。作為一部可實施的基本法,憲法的基本性質(zhì)決定了只有某些憲法條款才能獲得直接適用。憲法不只是政治宣言,因而一般不應(yīng)該直接適用其中規(guī)定的積極權(quán)利;憲法也不是普通的法律,因而不應(yīng)該適用其所規(guī)定的公民義務(wù)或經(jīng)濟(jì)政策細(xì)節(jié),而應(yīng)將這些事項留給一般立法。在厘清憲法文本的適用結(jié)構(gòu)之后,中國憲法是完全可以獲得直接適用和實施的。[4] 二、憲法究竟
8、是什么?清除憲法適用的理論障礙 憲法適用的基本前提是憲法是可以和應(yīng)該適用的“法”,而這個問題關(guān)系到中國憲法的本質(zhì)。在探討如何適用憲法、哪種實施機(jī)制更加有效或更容易和現(xiàn)體制銜接等具體問題之前,首先要明確中國憲法究竟是不是“法”?是否可能和一般法律一樣得到實施(或許通過一種和普通司法不同的機(jī)制)?改革三十