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《外商投資企業(yè)境內(nèi)a股上市全程指引(年終總結(jié)版》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應用文檔-天天文庫。
1、外商投資企業(yè)境內(nèi)A股上市全程指引（年終總結(jié)版）一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策依據(jù)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，申請上市公開發(fā)行股票的企業(yè)必須是依據(jù)《公司法》組建的股份有限公司?！豆痉ā返?18條規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法?！豆痉ā氛峭ㄟ^此條款實現(xiàn)了和相應外商投資法律法規(guī)的無縫銜接，把外商投資企業(yè)納入了《公司法》調(diào)整的框架?！蹲C券法》第12條則規(guī)定設(shè)立股份有限公司上市發(fā)行股票應當符合《公司法》規(guī)定的條件，對擬上市的股份有限公司并沒有從所有制形態(tài)上進行限制。外商投資股份有限公司作為股份有限公司的一種形式，只要符合上市條件，即可在
2、中國證券市場公開發(fā)行股票，這表明外商投資股份有限公司境內(nèi)上市在基礎(chǔ)法律層面不存在法律障礙。1995年外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第15條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的條件和程序。只有股份有限公司才能作為發(fā)行人在證券市場上市公開發(fā)行股票，《暫行規(guī)定》搭建了外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的通路。外商投資企業(yè)首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場上市已成為外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的基本程序和模式。在2001年外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》（“《暫行規(guī)定》”）中，第2
3、條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)上市發(fā)行股票的具體條件。外商投資企業(yè)境內(nèi)上市除了需符合《公司法》等法律法規(guī)和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定之外，還要求符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，在上市后外資股占總股本的比例不低于10％等。在2002年證監(jiān)會發(fā)布的《外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定》則強調(diào)了外商投資股份有限公司在遵循證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準則的一般規(guī)定之外，還應遵循招股說明書信息披露的特殊規(guī)定，具體包括外國法律政策變化風險、匯率風險、關(guān)聯(lián)交易、外國股東信息的披露等。二、設(shè)立外商投資股份公司的有關(guān)要求（一）設(shè)立方式外商投資企業(yè)申請到境內(nèi)證券市場上市，首先應
4、當按照有關(guān)規(guī)定改建為股份有限公司。根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》，外商投資股份有限公司可以下屬四種方式設(shè)立：（1）采取發(fā)起方式或募集方式設(shè)立。根據(jù)《暫行規(guī)定》第6條規(guī)定，設(shè)立外商投資股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，并至少有一個發(fā)起人為外國股東。在外商投資股份有限公司設(shè)立批準簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應一次繳足其認購的股份。以募集方式設(shè)立外商投資股份有限公司的，除應符合前述條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前三年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近三
5、年經(jīng)過中國注冊會計師審計的財務會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務報告。（2）根據(jù)《暫行規(guī)定》第15條規(guī)定，已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續(xù)3年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份有限公司。（3）根據(jù)《暫行規(guī)定》第18條規(guī)定，已設(shè)立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營業(yè)時間超過5年、有最近連續(xù)3年的盈利記錄，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。（4）根據(jù)《暫行規(guī)定》第20條規(guī)定，已設(shè)立的股份有限公司，可通過增資擴股、轉(zhuǎn)股、發(fā)行境內(nèi)上市外資股或境外上市外資股等方
6、式，變更為外商投資股份有限公司。無論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份有限公司均需要滿足以下幾個條件：設(shè)立后注冊資本不低于人民幣3000萬元；外國股東持有的股份不低于25%；經(jīng)營范圍符合我國外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。重點關(guān)注：（1）外商投資企業(yè)改制為股份有限公司前，如不符合前述設(shè)立股份有限公司的條件，則需要在改制前進行重組改造。同時需要注意以下幾點：第一，根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》，改制前引入新的發(fā)起人，為避免影響經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算，不應導致實際控制人發(fā)生變更。第二，選擇其他外商投資企業(yè)為發(fā)起人時，該發(fā)起人按照對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管
7、理局《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》第五條的規(guī)定，應當符合下列條件，（a）注冊資本已繳清；（b）開始盈利；（c）依法經(jīng)營，無違法經(jīng)營記錄。并且根據(jù)該規(guī)定第六條，外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十，但投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。（備注：工商總局2006年5月份發(fā)布的《關(guān)于實施<關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見>的通知》中已經(jīng)明確指出，《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》第六條不再執(zhí)行。因此外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資時，如果所投資的項目是鼓勵類或者許可類的，不需
8、經(jīng)過商務部門審批，則可以根據(jù)工商總局的上述通知不必再受自身凈資產(chǎn)的約束。而對于再投資于限制類項目的外資企業(yè)，由于需要經(jīng)過商
