法學(xué)刑法畢業(yè)論文 非法行醫(yī)罪的立法完善

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1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號(hào)：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學(xué)刑法論文題目：非法行醫(yī)罪的立法完善指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日人類控制社會(huì)的手段具有多樣性，不僅有法律的，還有政治的、經(jīng)濟(jì)的、道德的等手段，而且在法律手段中，除了刑事的手段外，還有民事的、行政的手段。而刑法涉足社會(huì)生活越深、越廣，就意味著公民所擁有的權(quán)利、自由也就愈狹小，其中也就愈潛藏著更大的侵犯人權(quán)的危險(xiǎn)。眾所周知，運(yùn)用刑罰的手段控制犯罪是“以惡制惡”，正如德國(guó)刑法學(xué)家耶林所言，刑罰猶如雙刃之劍，用之不當(dāng)，則國(guó)家和個(gè)人兩受其害。刑法是在法中公開承認(rèn)對(duì)違法者要處以死刑、徒刑

2、、罰金等，并以國(guó)家名義剝奪個(gè)人重大利益的法律，是一種“必要的惡”，對(duì)這種程度如此嚴(yán)重的‘必要的惡’，我們就不得不經(jīng)常推敲其存在的合理性和正當(dāng)性。而且，這種對(duì)刑法的推敲必須經(jīng)常持續(xù)地進(jìn)行。[1]　　97刑法修訂以前，我國(guó)對(duì)于非法行醫(yī)的案件，一直通過行政手段給予行政處罰。為強(qiáng)化對(duì)非法行醫(yī)行為的打擊力度，1997年修訂刑法典增設(shè)了非法行醫(yī)罪。根據(jù)刑法第336條的規(guī)定，非法行醫(yī)罪是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，擅自從事醫(yī)療活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。那么，將非法行醫(yī)這種行政違法行為用刑罰的手段來遏制，是否是一種“必要的惡”？鑒于刑罰雙刃劍之性質(zhì)，我們有必要推敲刑法關(guān)于非

3、法行醫(yī)罪的規(guī)定是否有其存在的合理性和正當(dāng)性?！　∫?、關(guān)于定罪的推敲　　非法行醫(yī)罪是行政犯罪，它以行政違法為基礎(chǔ)，指的是違反我國(guó)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》、《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理?xiàng)l例》等行政法規(guī)，達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的行為，但是，在將行政違法行為予以犯罪化時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注意遵循刑法最低限度干預(yù)原則和謙抑性價(jià)值，否則，就會(huì)有刑法泛化，刑罰觸角延伸得過長(zhǎng)，導(dǎo)致“刑事法規(guī)的肥大癥”之嫌。　　雖然行政違法行為的犯罪化是一個(gè)國(guó)際化的趨勢(shì)，比如美國(guó)的犯罪圈就劃得相當(dāng)廣泛，我們違反治安的行為都被認(rèn)為是犯罪。將非法行醫(yī)這種行政違法行為的犯罪化筆者并不反對(duì)，但關(guān)鍵在于犯罪化的

4、時(shí)候是否考慮我國(guó)的實(shí)際情況，是否科學(xué)合理。　　（一）從國(guó)內(nèi)情況考察，有打擊面過寬和不公正之嫌　　我國(guó)刑法關(guān)于非法行醫(yī)罪的規(guī)定僅“非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的”寥寥數(shù)字，關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的內(nèi)容亦沒有詳細(xì)的解釋，在實(shí)踐中由法官酌定，如此簡(jiǎn)略地將一個(gè)行政違法行為劃入犯罪圈，難免人們有刑法泛化的擔(dān)心：這樣的規(guī)定是否把一些不需要刑罰來抗制就可以解決的問題納入犯罪圈？　　從我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況來看，根據(jù)就醫(yī)人是否明知行為人是非法行醫(yī)可以分為兩種類型：一是“欺騙性的非法行醫(yī)行為”。即就醫(yī)人認(rèn)為行為人有醫(yī)師職業(yè)資格而行為人實(shí)際上沒有的情況，通常表現(xiàn)為行為人沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格而在正規(guī)醫(yī)

5、療機(jī)構(gòu)或者在所謂“掛靠”在正規(guī)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的機(jī)構(gòu)假冒醫(yī)師資格行醫(yī)；二是“自愿交易的非法行醫(yī)行為”。即被害人明知行為人沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的情況，而出于經(jīng)濟(jì)的目的或者其他目的仍向非法行醫(yī)人就醫(yī)的行為。通常表現(xiàn)為行為人在城鄉(xiāng)接合部的郊區(qū)或者農(nóng)村開設(shè)非法診所行醫(yī)，而前來就醫(yī)的人明知行為人沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，仍向行為人就醫(yī)。這種情況屬于一種國(guó)家已宣布為非法行為的自愿交易，就像賣淫嫖娼、買賣毒品或淫穢物品一樣，其中的交易雙方都是自愿進(jìn)行的。　　從我國(guó)刑法的規(guī)定看，并未就上述兩種情況加以區(qū)別，它們都被籠統(tǒng)地劃入犯罪圈。將第一種情況犯罪化是無可非議的，因?yàn)檫@種行為不僅違反了衛(wèi)

6、生管理秩序，而且對(duì)周圍人身具有潛在的威脅，問題是第二種情況是否應(yīng)當(dāng)與第一種情況不加區(qū)別地予以犯罪化？　　我們需要考察我國(guó)的實(shí)際情況。從我國(guó)的公共衛(wèi)生現(xiàn)狀來看，我國(guó)的每千人口醫(yī)生數(shù)早在2000年就已達(dá)到2人，高于世界平均水平[2]，在醫(yī)療資源并不匱乏的情況下，為什么還存在著大量的非法行醫(yī)自愿交易現(xiàn)象，一些人為何不到正規(guī)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)去就診，而是到明知行為人沒有行醫(yī)資格的“黑診所”就醫(yī)？正規(guī)醫(yī)療機(jī)構(gòu)醫(yī)療費(fèi)用的高昂[3]、醫(yī)療資源分布不均衡[4]是其中的主要原因。在自愿交易的非法行醫(yī)行為當(dāng)中，被害人明知行為人沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，而出于經(jīng)濟(jì)的或便利的等目的向之求醫(yī)，

7、這種非法行醫(yī)行為雖然違反了行政規(guī)定，但是否達(dá)到非要刑法調(diào)整不可的地步呢？　　以非法接生案件為例，我們選取2004年媒體上報(bào)道的三起自愿交易的非法接生案例來考察，案中的被害人明知被告人沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格而請(qǐng)求被告人進(jìn)行接生，其中有2名被告人因被害人死亡而被判處10年以上有期徒刑[5]，1名被告人因給被害人身體造成嚴(yán)重?fù)p害而被判處3年有期徒刑[6].在這三起案例中，被害孕婦的家屬都是明知被告人不具有行醫(yī)資格，而請(qǐng)求被告人到被害人家中接生。這種雙方自愿交易的非法接生行為，是否需要?jiǎng)佑?年乃至10年的有期徒刑來抗制？根據(jù)相關(guān)報(bào)道，僅2002年廣州流動(dòng)人口婦女分娩

8、數(shù)就達(dá)3.5萬人，不少孕產(chǎn)婦為省錢而到私人診所找游醫(yī)接生，而在這種非法接生場(chǎng)所的死亡率高達(dá)50