法學(xué)國(guó)家法、憲法畢業(yè)論文 憲法概念的分析

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1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號(hào)：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學(xué)國(guó)家法、憲法論文題目：憲法概念的分析指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日摘要：憲法經(jīng)歷了從古代憲法、近代憲法和現(xiàn)代憲法的變遷，三者之間既有歷史的延續(xù)性，又有內(nèi)涵上的差異性或發(fā)展，民主、憲政是否必然成為憲法的構(gòu)成因素值得進(jìn)一步的考究。中國(guó)傳統(tǒng)的憲法概念不再具有充分的說(shuō)服力，憲法概念應(yīng)該回歸憲法的本質(zhì)：確立國(guó)家權(quán)力的實(shí)現(xiàn)形式，規(guī)范國(guó)家權(quán)力的運(yùn)行。新的憲法概念將對(duì)憲法的理論研究及其實(shí)踐產(chǎn)生重要意義。關(guān)鍵詞：憲法定義本質(zhì)——“每個(gè)國(guó)家都有憲法，因?yàn)槊總€(gè)國(guó)家都是依據(jù)某些原則和規(guī)則進(jìn)行運(yùn)

2、轉(zhuǎn)的?！盵1]憲法概念是憲法學(xué)研究的基礎(chǔ)性和起始性問(wèn)題之一。多年以來(lái)，在我們的憲法學(xué)教材中一般都有對(duì)憲法一詞的界定，但不具有完整的說(shuō)服力。傳統(tǒng)的憲法概念屢屢被突破，新的不同見(jiàn)解紛紛產(chǎn)生，對(duì)憲法概念的探討從沒(méi)有停止過(guò)。對(duì)憲法概念，不僅國(guó)外學(xué)者的認(rèn)識(shí)不盡相同，[2]我國(guó)學(xué)術(shù)界也意見(jiàn)紛呈。人們認(rèn)識(shí)到，“憲法概念的混亂，有時(shí)構(gòu)成憲法的危機(jī)，甚至影響政治秩序的穩(wěn)定?！盵3]特別是在今天提倡建設(shè)法治國(guó)家，要求憲法至上的時(shí)代，憲法概念的不明確往往會(huì)影響法治工程的基礎(chǔ)性工作，同時(shí)很大程度上影響憲法學(xué)科的體系和研究方法。概念構(gòu)成憲法學(xué)研究的基石，也構(gòu)成與外國(guó)憲法學(xué)

3、者順利交流的前提。一種有明確概念范疇形成的思想體系，更容易得到傳播，更容易被準(zhǔn)確把握。本文嘗試考察“憲”一詞在古代的含義以及憲法的演變過(guò)程，分析現(xiàn)今中國(guó)已有的各種概念，提出自己對(duì)“憲法”概念的認(rèn)識(shí)，藉希諸位共同探討憲法固有的本質(zhì)，以構(gòu)筑憲法學(xué)理論研究的前提性共識(shí)。一、憲法的起源和演變[4]（一）古代憲法人們普遍認(rèn)為英語(yǔ)表達(dá)憲法的詞語(yǔ)是“Constitution”,法語(yǔ)為“l(fā)aConstitution”，德語(yǔ)為“Verfassung”。從辭源上考察，這些詞語(yǔ)都來(lái)自于拉丁文“Constitutio”，最初的詞意是建立、組織和結(jié)構(gòu)。古希臘著名政治學(xué)家亞

4、里士多德在《各國(guó)憲法》中最早使用憲法一詞，并在匯集158個(gè)城邦國(guó)家法律的基礎(chǔ)之上，根據(jù)法律的作用和性質(zhì)，分成兩類：一類為普通法律，另一類為憲法，即規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)的組織與權(quán)限的法律。此時(shí)憲法為“城邦一切政治組織的依據(jù)，其中尤其著重于政治所由以決定的‘最高治權(quán)’的組織”。[5]他還主張，普通法律應(yīng)以憲法為依據(jù)?！胺蓪?shí)際是、也應(yīng)該是根據(jù)政體（憲法）來(lái)制定的，當(dāng)然不能叫政體來(lái)適應(yīng)法律?！盵6]古羅馬時(shí)期，被稱為“constitio”的，是指那些由皇帝發(fā)布的諭令，包括“告示”、“訓(xùn)示”“批復(fù)”和“裁決”四種形式，以區(qū)別于市民會(huì)議通過(guò)的法律文件。除了在稱謂上

5、有一些不同外，普通的法律，羅馬的行政長(zhǎng)官即可變更，但關(guān)系到國(guó)家根本組織的法律，則需由護(hù)民長(zhǎng)官參加。此時(shí)，古希臘、古羅馬時(shí)期的憲法已經(jīng)有了較為確定的客觀內(nèi)容，即國(guó)家的政權(quán)結(jié)構(gòu)，包括國(guó)家政權(quán)構(gòu)成要素及其相互關(guān)系。[7]但在形式上并無(wú)一種法典形式，也沒(méi)有大致統(tǒng)一的形式。憲法到了中世紀(jì)，產(chǎn)生一些變化。在這一時(shí)期里，君主的勢(shì)力，每受各地方封建諸侯或各城市團(tuán)體的限制?！皯椃ā眲t是用來(lái)表示教會(huì)和封建主特權(quán)以及其與國(guó)家關(guān)系的法律，如1162年的《克拉倫敦憲法》就是基督教的西部派同以英王為代表的王室利益發(fā)生矛盾的過(guò)程中產(chǎn)生的，主要內(nèi)容是限制教會(huì)法庭的權(quán)限，體現(xiàn)教會(huì)

6、與世俗政權(quán)之間的妥協(xié)；1215年的《自由大憲章》是英王約翰在貴族的逼迫和壓力之下簽署的文件，主要是限制王權(quán)以及保障教會(huì)、領(lǐng)主的特權(quán)和騎士、市民的某些利益。14世紀(jì)法國(guó)自然法學(xué)家就曾把一些公認(rèn)的傳統(tǒng)和原則，諸如國(guó)王未經(jīng)三級(jí)會(huì)議的同意不得開(kāi)征新稅，國(guó)王不得修改沙烈可王位繼承法，國(guó)王不得割讓國(guó)家的領(lǐng)土，國(guó)王的立法權(quán)受自然法、上帝法及國(guó)家根本法的限制等等稱之為國(guó)家根本法（losloisfondamentalesduroyaumo）或組織法（lesloisconstitutivos）或憲法（losloisconstitutionnollos）。[8]總之，

7、這一時(shí)期的“憲法”已增添了權(quán)勢(shì)集團(tuán)受到限制的含義。實(shí)際上，不僅僅在外國(guó)的古代，在中國(guó)古代出現(xiàn)的“憲”，也隨著歷史的變遷而發(fā)生涵義上的演變?！皯棥痹诠糯淖罨镜囊饬x就是“法”，法律或者典章制度，如《尚書(shū)》中的“監(jiān)于先王成憲”，《爾雅釋詁》和《佩文韻府》中的“憲，法也。”但是，值得注意的是，古代根據(jù)“憲”的最高法律的意義，而把最重要的、最根本的法律準(zhǔn)則稱為“憲法”。[9]《周禮天官小宰》的疏文對(duì)“憲”的注釋是“憲，為至令云”，《爾雅釋詁》說(shuō)：“憲，至法也”，這里所謂的”至令”、“至法”就是最高法律的意思。古代皇帝所謂的“口含天憲”就是指他們的命令常

8、常有最高的法律效力，所以古代帝王的命令也稱為“憲”。可見(jiàn)，這時(shí)候的憲同樣沒(méi)有統(tǒng)一的形式，但它具有最高法律地位的思想在當(dāng)時(shí)已經(jīng)確立了。今天