對監(jiān)管熱的冷思考(上)new

《對監(jiān)管熱的冷思考(上)new》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題對監(jiān)管熱的冷思考(上)余暉　　現(xiàn)在來回顧中國的經(jīng)濟(jì)改革，我們發(fā)現(xiàn)1993-1994年是一個(gè)分水嶺，這一年度的中共十四大確立了建設(shè)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略。正是在這一年度，國企改革從簡單的放權(quán)讓利推進(jìn)到建立現(xiàn)代企業(yè)制度;為應(yīng)對東亞的金融危機(jī)，政府實(shí)施的經(jīng)濟(jì)軟著陸也意味著從國民經(jīng)濟(jì)的計(jì)劃調(diào)節(jié)開始過渡到宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控。也正是在這一年，隨著滬深證券交易所的成立和聯(lián)通公司的誕生，宣告了政府監(jiān)管制度的首次亮相。12年來，宏觀調(diào)控長袖善舞，國企改革方興未艾，而政府監(jiān)管，也因證券黑幕、電信拆分、

2、電力廠網(wǎng)分開、煤礦事故頻仍、藥品假冒偽劣、天價(jià)醫(yī)藥費(fèi)、環(huán)保案件多發(fā)等事件推波助瀾而日趨見熱!文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題　　尤其在2003年的中共十六屆三中全會(huì)和兩會(huì)期間，與監(jiān)管有關(guān)的事件不絕于耳：中央政府取消了1000多項(xiàng)行政審批、新成立國家銀行監(jiān)督管理局、在國家藥品監(jiān)督管理局的基礎(chǔ)上新組建國家食品藥品監(jiān)督管理局、國家安全生產(chǎn)監(jiān)察局升格為國務(wù)院直屬局、新組建國有資產(chǎn)監(jiān)督管理局、《行政許可法》經(jīng)人大常委會(huì)正式通過、建設(shè)部出臺《加快城市公用行業(yè)市場化進(jìn)程的意見》;此外，繼2002底國家電力監(jiān)管委員會(huì)正式亮

3、相后，《電信法》立法進(jìn)程加快，國家電信監(jiān)管委員會(huì)呼之欲出?！　∵@么多的行政機(jī)構(gòu)冠之以“監(jiān)管”，而且行政許可法主要針對的也是準(zhǔn)入監(jiān)管，城市公用行業(yè)市場化和民營化后同樣面臨著監(jiān)管制度的建立。面對如此之大的一個(gè)“監(jiān)管市場”，作為一個(gè)長期關(guān)注、研究政府監(jiān)管和參與監(jiān)管改革的學(xué)者來說，筆者理應(yīng)感到興奮。但興奮之余卻又深感擔(dān)憂，因?yàn)楸O(jiān)管制度作為一種公共商品，雖然存在這么巨大的市場需求，但如果制度供給者偷工減料，就難免產(chǎn)生出大量“假冒偽劣”的產(chǎn)品。畢竟至今為止，我們尚未看到一個(gè)能夠真正跟國際接軌的合格的“監(jiān)管者”。以至于有人哀嘆，監(jiān)管的旗幟在中國究竟能夠打多

4、久?　　本文企圖通過反思和展望來嘗試著回答這個(gè)問題。　　一、“監(jiān)管”及其產(chǎn)生的原因　　首先需要聲明的是，筆者是在與“規(guī)制”和“管制”同義詞的意義上使用“監(jiān)管”一詞的，這樣做只是因?yàn)樵谥袊氨O(jiān)管”已經(jīng)成為一個(gè)約定俗成的官方用語，盡管本人更愿意使用“管制”來對應(yīng)這三者共同的英文詞“regulation”。因?yàn)闊o論如何，像法院通過勞動(dòng)管制對公民人身自由進(jìn)行直接控制一樣，政府的行政管制實(shí)際上是在對公民的經(jīng)濟(jì)自由進(jìn)行直接控制，其嚴(yán)重性不言而喻。文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題　　關(guān)于監(jiān)管的定義，在行政法學(xué)的意義上，政

5、府的行政監(jiān)管是一種外部行政行為，是發(fā)生在特定行政主體和具體行政相對人之間的一種直接的行政法律關(guān)系。而在經(jīng)濟(jì)學(xué)家看來，政府的行政監(jiān)管是行政機(jī)構(gòu)通過法律授權(quán)，通過制定規(guī)章、設(shè)定許可、監(jiān)督檢查、行政處罰和行政裁決等行政處理行為對社會(huì)經(jīng)濟(jì)個(gè)體的行為實(shí)施的直接控制。它的最終目的是要增進(jìn)公共利益或合法私人利益，并使之避免或減少由個(gè)體經(jīng)濟(jì)決策(生產(chǎn)、銷售及價(jià)格行為)帶來的損害?！　∷鹪从?9世紀(jì)末美國對鐵路的價(jià)格監(jiān)管，在1980年代后，隨著歐日許多國家的私有化運(yùn)動(dòng)，美國式的監(jiān)管開始在OECD國家廣泛蔓延，并開始出現(xiàn)一些新的制度模式。有人將政府監(jiān)管叫做“第

6、四政府”。這是因?yàn)閺V義的政府包括三個(gè)部門：立法、司法和行政，而政府行政監(jiān)管機(jī)構(gòu)則同時(shí)兼有這三種職能，所謂三權(quán)合一：在法律授權(quán)下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以制定抽象的規(guī)則去管理具體的行政相對人;同時(shí)能夠執(zhí)法，監(jiān)督、檢查、處罰行為人;還具備行政裁決權(quán)，等于是把司法系統(tǒng)的程序般到了行政機(jī)關(guān)，如價(jià)格聽證、醫(yī)療事故鑒定等等?！　∧敲?，為何要從原有的政府體系中硬生出這么個(gè)“怪胎”呢?文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題　　規(guī)范的管制經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為完全競爭的市場存在著失靈，如不完全競爭、自然壟斷、外部不經(jīng)濟(jì)和非價(jià)值物品、信息不對稱和內(nèi)部不經(jīng)濟(jì)

7、。由于存在著市場失靈，個(gè)人、小企業(yè)和社會(huì)的利益就可能受到損害。這時(shí)，受損者本可以借助法院威權(quán)，但格萊瑟和施萊佛(2003年)的研究證明，監(jiān)管比法院訴訟處理具有更高的效率：首先，監(jiān)管者可能比法官有更強(qiáng)烈的動(dòng)機(jī)去進(jìn)行高代價(jià)的違法調(diào)查，以獲得侵權(quán)的證據(jù)。而法官只是以一種中立的身份按照誰主張誰舉證的原則要求出具侵權(quán)的證據(jù);第二，監(jiān)管者能夠代表被損害方或者被侵權(quán)方的共同利益，直接進(jìn)行裁決，法院則是不訴不理的被動(dòng)式執(zhí)法;第三，監(jiān)管是對侵害行為的事前預(yù)防，即監(jiān)管可以被設(shè)計(jì)成以低成本來鑒別違法行為，而訴訟則是在危害已經(jīng)形成之后的一種權(quán)利主張?！　〈送?，從立法

8、的角度看，由于現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)日趨復(fù)雜且日新月異，立法機(jī)構(gòu)的決策程序緩慢，已難以適應(yīng)現(xiàn)代行政管理的需要，因此賦予監(jiān)管機(jī)構(gòu)準(zhǔn)立法權(quán)則可以有效彌補(bǔ)之效率不足?！　∫虼?，