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1、MBO信托產(chǎn)品法律分析——以全興集團MBO信托產(chǎn)品為例鄭鈜（四川省社會科學(xué)院法學(xué)研究所助理研究員、法學(xué)碩士）摘要：作為公司并購的重要方式之一，MBO契合了國企改革的要求被一些地方政府大力宣揚和推廣，MBO熱潮隨之而生。受限于我國金融法規(guī)繁多和滯后的現(xiàn)狀，早期的MBO操作實踐存在不少問題，直到《信托法》等一法兩規(guī)出臺以后，理論屆開始推崇MBO信托產(chǎn)品，認為其是實施MBO的最佳工具。本文分析認為，當前的兩種MBO信托產(chǎn)品并非沒有法律問題，只有靈活運用信托制度和信托原理，才能繞開現(xiàn)存的法律障礙。關(guān)鍵詞：MBO信托信托產(chǎn)品法律障礙MBO（ManagementBuy－Outs）即管理層收購或管理層融資
2、收購，是在LBO（杠桿收購）[1]的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的一種企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易手段，它是指公司的經(jīng)營管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交換及其它產(chǎn)權(quán)交易手段收購本公司股權(quán)的行為。實施MBO，將使公司所有者結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化，公司變成了管理層控股的公司，也即實現(xiàn)了股東控制和內(nèi)部人控制的重合。MBO在上世紀80年代曾風(fēng)靡西方，進入上世紀90年代，管理層擴大持股比例成為全球公司治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展方向，經(jīng)營者向所有者轉(zhuǎn)化成了新的發(fā)展潮流，管理層收購由此更趨活躍。MBO在我國并不是個新名詞，早在1998年四通集團就啟動管理層融資收購開創(chuàng)了中國MBO的先河，在之后的幾年里，與國企改革形成契合，MBO似乎成了“抓大
3、放小”以及解決國有資產(chǎn)退出和管理層激勵問題的“靈丹妙藥”，MBO得到了更多企業(yè)的接受并漸成熱潮。2000年，粵美的（000527）首先在上市公司中實行MBO，其后深方大（000055）、佛塑股份（000973）、洞庭水殖（600257）、特變電工（600089）、勝利股份（000407）等陸續(xù)跟進，相繼完成了MBO。不過，由于實行MBO的資金來源和數(shù)額備受懷疑，加之我國的部分金融法規(guī)對實施MBO有一定的限制，因此，借《信托法》、《信托投資公司管理辦法》以及《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》這一法兩規(guī)的出臺，信托制度成了MBO的“救命稻草”，上市公司實施MBO大行其道，2002年更是被稱為“
4、MBO年”。MBO信托產(chǎn)品究竟存在哪些法律問題，信托是不是目前我國解決MBO問題的唯一途徑，本文將展開討論。一、兩種MBO信托產(chǎn)品之所以把信托制度叫做MBO的“救命稻草”，是因為信托制度的出現(xiàn)以規(guī)避法律為主要目的，財產(chǎn)權(quán)利是其中心內(nèi)容，信托制度承載的信托產(chǎn)品[2]，正是解決實施MBO過程中產(chǎn)生的一系列法律沖突的重要手段。實施MBO，管理層需要大量的資金，通常需要借助債務(wù)融資等外部財力的支持才能解決，而在我國進行投資會受到對主體以及對投資額的種種限制，因此MBO信托產(chǎn)品的出現(xiàn)主要是解決管理層的融資問題以及由誰出面對目標公司進行收購的問題。通常，借信托公司實施MBO有兩種主要的方式：一種是由信托
5、公司向外融資，然后將融資通過貸款的方式交給目標公司管理層，由目標公司管理層實施MBO。按照信托理論分析，在這種MBO產(chǎn)品結(jié)構(gòu)中，投資者或被融資者既是委托人又是受益人，信托公司成為受托人，對融資擁有所有權(quán)，能以自己的名義使用融資，這種信托方式構(gòu)成自益信托。而信托公司與目標公司管理層之間是借貸關(guān)系。5.1-9,,services,andmakethecitymoreattractive,strengtheningpublictransportinvestment,establishedasthebackboneoftheurbanrailtransitmulti-level,multi-func
6、tionalpublictransportsystem,thusprotectingtheregionalpositionandachieve5另一種是信托公司向外融資后，使用融資以自己的名義收購目標公司的股權(quán)，其后再將股權(quán)移轉(zhuǎn)給目標公司的管理層達到其實施MBO的目的。理論上，在這種MBO產(chǎn)品結(jié)構(gòu)中，投資者或被融資者既是委托人又是受益人，信托公司成為受托人，對融資擁有所有權(quán)，能以自己的名義使用融資購買股權(quán)，這種信托構(gòu)成自益信托。不過，更為復(fù)雜的是，在信托公司以自己的名義購買目標公司的股權(quán)之后，為了達到MBO的最終目的，信托公司還需將所購股權(quán)移轉(zhuǎn)給目標公司管理層。買賣是移轉(zhuǎn)股權(quán)的一種途徑，管理
7、層可以通過分期付款、質(zhì)押貸款[3]等方式取得目標公司的股權(quán)。另一種途徑是信托，即在前一項MBO融資信托的基礎(chǔ)上再成立一個信托，由信托公司作為委托人和受益人，將目標公司的股權(quán)作為信托財產(chǎn)交與目標公司的管理層，而目標公司的管理層成為受托人。這樣，整個MBO過程將構(gòu)成既有聯(lián)系而又獨立的兩個信托[4]。二、六條法律規(guī)范搜尋我國的現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)范性文件，可以看出目前沒有專門針對MBO信托產(chǎn)品的具體規(guī)定，但其涉及的主
