mbo信托產(chǎn)品法律分析

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1、MBO信托產(chǎn)品法律分析——以全興集團(tuán)MBO信托產(chǎn)品為例鄭鈜（四川省社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所助理研究員、法學(xué)碩士）摘要：作為公司并購(gòu)的重要方式之一，MBO契合了國(guó)企改革的要求被一些地方政府大力宣揚(yáng)和推廣，MBO熱潮隨之而生。受限于我國(guó)金融法規(guī)繁多和滯后的現(xiàn)狀，早期的MBO操作實(shí)踐存在不少問(wèn)題，直到《信托法》等一法兩規(guī)出臺(tái)以后，理論屆開(kāi)始推崇MBO信托產(chǎn)品，認(rèn)為其是實(shí)施MBO的最佳工具。本文分析認(rèn)為，當(dāng)前的兩種MBO信托產(chǎn)品并非沒(méi)有法律問(wèn)題，只有靈活運(yùn)用信托制度和信托原理，才能繞開(kāi)現(xiàn)存的法律障礙。關(guān)鍵詞：MBO信托信托產(chǎn)品法律障

2、礙MBO（ManagementBuy－Outs）即管理層收購(gòu)或管理層融資收購(gòu)，是在LBO（杠桿收購(gòu)）[1]的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的一種企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易手段，它是指公司的經(jīng)營(yíng)管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交換及其它產(chǎn)權(quán)交易手段收購(gòu)本公司股權(quán)的行為。實(shí)施MBO，將使公司所有者結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化，公司變成了管理層控股的公司，也即實(shí)現(xiàn)了股東控制和內(nèi)部人控制的重合。MBO在上世紀(jì)80年代曾風(fēng)靡西方，進(jìn)入上世紀(jì)90年代，管理層擴(kuò)大持股比例成為全球公司治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展方向，經(jīng)營(yíng)者向所有者轉(zhuǎn)化成了新的發(fā)展潮流，管理層收購(gòu)由此更趨活躍。MBO

3、在我國(guó)并不是個(gè)新名詞，早在1998年四通集團(tuán)就啟動(dòng)管理層融資收購(gòu)開(kāi)創(chuàng)了中國(guó)MBO的先河，在之后的幾年里，與國(guó)企改革形成契合，MBO似乎成了“抓大放小”以及解決國(guó)有資產(chǎn)退出和管理層激勵(lì)問(wèn)題的“靈丹妙藥”，MBO得到了更多企業(yè)的接受并漸成熱潮。2000年，粵美的（000527）首先在上市公司中實(shí)行MBO，其后深方大（000055）、佛塑股份（000973）、洞庭水殖（600257）、特變電工（600089）、勝利股份（000407）等陸續(xù)跟進(jìn)，相繼完成了MBO。不過(guò)，由于實(shí)行MBO的資金來(lái)源和數(shù)額備受懷疑，加之我國(guó)的部分金融

4、法規(guī)對(duì)實(shí)施MBO有一定的限制，因此，借《信托法》、《信托投資公司管理辦法》以及《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》這一法兩規(guī)的出臺(tái)，信托制度成了MBO的“救命稻草”，上市公司實(shí)施MBO大行其道，2002年更是被稱為“MBO年”。MBO信托產(chǎn)品究竟存在哪些法律問(wèn)題，信托是不是目前我國(guó)解決MBO問(wèn)題的唯一途徑，本文將展開(kāi)討論。一、兩種MBO信托產(chǎn)品之所以把信托制度叫做MBO的“救命稻草”，是因?yàn)樾磐兄贫鹊某霈F(xiàn)以規(guī)避法律為主要目的，財(cái)產(chǎn)權(quán)利是其中心內(nèi)容，信托制度承載的信托產(chǎn)品[2]，正是解決實(shí)施MBO過(guò)程中產(chǎn)生的一系列法律沖突

5、的重要手段。實(shí)施MBO，管理層需要大量的資金，通常需要借助債務(wù)融資等外部財(cái)力的支持才能解決，而在我國(guó)進(jìn)行投資會(huì)受到對(duì)主體以及對(duì)投資額的種種限制，因此MBO信托產(chǎn)品的出現(xiàn)主要是解決管理層的融資問(wèn)題以及由誰(shuí)出面對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行收購(gòu)的問(wèn)題。通常，借信托公司實(shí)施MBO有兩種主要的方式：一種是由信托公司向外融資，然后將融資通過(guò)貸款的方式交給目標(biāo)公司管理層，由目標(biāo)公司管理層實(shí)施MBO。按照信托理論分析，在這種MBO產(chǎn)品結(jié)構(gòu)中，投資者或被融資者既是委托人又是受益人，信托公司成為受托人，對(duì)融資擁有所有權(quán)，能以自己的名義使用融資，這種信托方

6、式構(gòu)成自益信托。而信托公司與目標(biāo)公司管理層之間是借貸關(guān)系。6另一種是信托公司向外融資后，使用融資以自己的名義收購(gòu)目標(biāo)公司的股權(quán)，其后再將股權(quán)移轉(zhuǎn)給目標(biāo)公司的管理層達(dá)到其實(shí)施MBO的目的。理論上，在這種MBO產(chǎn)品結(jié)構(gòu)中，投資者或被融資者既是委托人又是受益人，信托公司成為受托人，對(duì)融資擁有所有權(quán)，能以自己的名義使用融資購(gòu)買股權(quán)，這種信托構(gòu)成自益信托。不過(guò)，更為復(fù)雜的是，在信托公司以自己的名義購(gòu)買目標(biāo)公司的股權(quán)之后，為了達(dá)到MBO的最終目的，信托公司還需將所購(gòu)股權(quán)移轉(zhuǎn)給目標(biāo)公司管理層。買賣是移轉(zhuǎn)股權(quán)的一種途徑，管理層可以通過(guò)分

7、期付款、質(zhì)押貸款[3]等方式取得目標(biāo)公司的股權(quán)。另一種途徑是信托，即在前一項(xiàng)MBO融資信托的基礎(chǔ)上再成立一個(gè)信托，由信托公司作為委托人和受益人，將目標(biāo)公司的股權(quán)作為信托財(cái)產(chǎn)交與目標(biāo)公司的管理層，而目標(biāo)公司的管理層成為受托人。這樣，整個(gè)MBO過(guò)程將構(gòu)成既有聯(lián)系而又獨(dú)立的兩個(gè)信托[4]。二、六條法律規(guī)范搜尋我國(guó)的現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)范性文件，可以看出目前沒(méi)有專門針對(duì)MBO信托產(chǎn)品的具體規(guī)定，但其涉及的主要相關(guān)條款卻有如下這些：1．《商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于

8、非自用不動(dòng)產(chǎn)?！痹摋l規(guī)定限制了商業(yè)銀行從事信托投資和證券投資業(yè)務(wù)，使管理層無(wú)法直接從商業(yè)銀行處獲得資金信托或者股權(quán)信托。2.《公司法》第六十條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人……董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其它個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保?！痹摋l規(guī)定限制了管理層從目標(biāo)公司或者其它公司獲得貸