試論美國司法能動主義與中國司法能動性概念之不同

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1、試論美國司法能動主義與中國司法能動性概念之不同摘要：近年來我國法學界關(guān)于在司法實務(wù)過程中是否應該加強能動性改革的討論十分熱烈，而本文回避對于司法能動性本身利弊的探討，僅僅針對于司法能動性這一名詞與美國司法能動主義概念之間的異同這一個方面進行論證，并重點解析了兩者之間的不同之處，對中國司法能動性提出了一些看法，期望能夠?qū)@方面研究有些積極意義。關(guān)鍵詞：司法能動性司法能動主義司法實務(wù)社會效果最近一段時間我國司法領(lǐng)域關(guān)于司法能動性的討論很多，許多人發(fā)表了相關(guān)文章，可以說是眾說紛紜，莫衷一是。這個概念的正式提出是最高人民法院院長王勝俊XX年1月份在《人民法院報》上發(fā)表的一篇

2、題為《充分發(fā)揮司法能動作用保障經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展》的文章中首先使用的，在這篇文章中他在金融危機的大背景下提出了當前法院工作重點是解決社會問題，以積極地姿態(tài)去主動介入社會經(jīng)濟和生活，一改以往司法的被動型和司法克制的特點，要求司法工作者主動出擊，甚至可以不拘泥于法律條文，更強調(diào)了司法的社會作用，注重了司法解決具體問題的功能。這篇文章一經(jīng)發(fā)表就在理論界和實務(wù)界產(chǎn)生了巨大影響，許多學者紛紛對此提出了自己的見解。所謂司法能動主義（JudicialActivism,又譯司法能動性、司法積極主義），指的是對美國司法審判中的一種理論。美國司法能動主義的基本宗旨是，法官應該審判案件而不

3、是回避案件，并且要廣泛的運用他們的權(quán)力，尤其是通過擴大平等和個人自由的手段去促進公平即保護人的尊嚴。能動主義的法官有義務(wù)為各種社會不公提供司法救濟，通過運用手中的權(quán)力，尤其是運用將抽象概括的憲法保障加以具體化的權(quán)力去這樣做。司法能動性的主要表現(xiàn)有：法官在進行憲法解釋時，并不致力于對立法者立法意圖的探求；傾向于弱化遵循先例原則；為了取得特定判決而減少程序上的限制；不那么順從于其他政治決策者，更多依賴自己的判斷；傾向于做出范圍寬泛的判決意見；主張一種廣泛的司法救濟權(quán)。在美國司法能動主義本質(zhì)就是法官或法院行使“司法立法權(quán)”。1803年，美國聯(lián)邦最高法院大法官馬歇爾通過“馬

4、伯里訴麥迪遜案”，確立了司法審查制度，使得聯(lián)邦最高法院獲得了憲法的最終解釋權(quán)也使得司法權(quán)形成了對立法權(quán)、行政權(quán)的制約，從而揭開了司法能動主義的序幕。六十年代，美國聯(lián)邦最高法院真正轉(zhuǎn)向司法能動主義，通過司法判決，在選舉人的資格規(guī)定、墮胎、社會福利、公共任用、土地租賃等許多問題上都相應地改變了原有的法律，使政治關(guān)系和社會關(guān)系日益司法化。由此可以看出司法能動主義主要是美國司法審查這一憲法制度的派生物，美國憲法是全世界最短的一部憲法，全文只有七條，其條文用語也是模糊而且寬泛，在美國二百多年的歷史中更是只頒布了27條也是非常簡短的修正案，并且憲法的基本原則和精神一直沒有變化。

5、值得深思的是，為何簡短的憲法卻具有如此強大的生命力，因為它對于社會發(fā)展和進步的具有十分及時的反映，越簡短的條文其操作性反而越強，這就體現(xiàn)在美國法官們在案件審判過程中靈活運用了司法能動主義。從以上分析我們可以看出美國的司法能動主義主要是體現(xiàn)在憲法領(lǐng)域內(nèi)涉及基本民權(quán)等問題時由美國聯(lián)邦最高法院的諸位大法官們適用的，是為了讓美國條文十分寬泛簡單的憲法在面對錯綜復雜的社會問題時能夠進行有效適用的一種理論，這種理論賦予了法官在面對憲法性案件時可以不拘泥于先例和成文法而對法律進行創(chuàng)造性的解釋和適用。必須看出這種司法能動主義是扎根于美國完善的憲政傳統(tǒng)和不成文法的法律傳統(tǒng)當中的，是英

6、美法系允許法官造法的背景下產(chǎn)生的一種主要針對于憲法問題的法律適用理論，有其較大的特殊性。所以我們首先要明確，美國的司法能動主義是在美國的法律土壤中長成的，必然具有其特色，那么再讓我們看看，最近我國熱烈討論的司法能動性的含義。王勝俊院長在他的文章中提出司法能動主要是站在認為“人民法院是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導下的國家審判機關(guān)，是人民民主專政的重要組成部分，在實現(xiàn)黨的領(lǐng)導、人民當家做主和依法治國相統(tǒng)一的民主政治發(fā)展道路中肩負著十分重要的政治使命；司法權(quán)作為至關(guān)重要的執(zhí)政權(quán)，是黨領(lǐng)導人民管理國家與社會事務(wù)的重要方式，必須服務(wù)于黨在不同歷史時期所確立的根本任務(wù)和發(fā)展目標；法院隊伍作為

7、中國特色社會主義事業(yè)的建設(shè)者和捍衛(wèi)者，必須把人民法院工作放在黨和國家工作大局中加以考慮，把嚴格執(zhí)行法律與貫徹黨的路線方針政策結(jié)合起來，更好地履行人民法院的歷史使命和崇高責任?！睆囊陨峡梢钥闯?，王勝俊院長首先強調(diào)的是我國法院的政治功能，認為法院要為黨的工作大局服務(wù)，因而他接下來提出“全國法院系統(tǒng)積極行動，以積極的姿態(tài)主動介入社會生活和經(jīng)濟生活，力求以司法方法達到有效化解和預防糾紛，促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展的目的?！边@句話表明了其提出司法能動性這個概念的目的是為了法院系統(tǒng)在我國社會轉(zhuǎn)型過程中面對各種錯綜復雜的社會特別是民商事問題能夠主動地出擊去消除問題或者隱患，用以化解