新《公司法》的制度突破

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1、新《公司法》的制度突破胡國(guó)森1993年12月29日頒布的《公司法》，是我國(guó)第一部系統(tǒng)地規(guī)定公司事項(xiàng)的法律。自1994年7月1日實(shí)施后，由于當(dāng)時(shí)立法環(huán)境和條件的限制，此后產(chǎn)生的許多矛盾在當(dāng)時(shí)尚未充分顯現(xiàn)，因而不可避免地留下缺陷，尤其隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化和國(guó)民經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，《公司法》存在和作用的社會(huì)條件已經(jīng)發(fā)生重大變化，其理論和法律制度不適應(yīng)實(shí)踐需要和落后于實(shí)踐的問題日益突出?！豆痉ā返男薷脑絹碓斤@得必要和緊迫。為此，我國(guó)于2005年10月27日修訂通過了新《公司法》，并于2006年1月1日起實(shí)施。新《公司法》（以下簡(jiǎn)稱《新法》）在制度上作了大量突破。一

2、、《新法》是一部興利除弊兼顧、注重維護(hù)債權(quán)人利益的一部安全型的公司法在效率和安全之間，我們?cè)雀鼮樽⒅匕踩?。但是，僅有安全是不夠的，效率也同等重要。效率應(yīng)該市場(chǎng)自治，但交易的安全應(yīng)由什么來維護(hù)？首先應(yīng)由債權(quán)人自我保護(hù)，筆者認(rèn)為這至少占51%的比例；另一方面就需要立法者的公權(quán)力保護(hù)。公司作債務(wù)人的時(shí)候，有作為債務(wù)人的一般性，也有其自身的特殊性，更有和普通自然人不一樣的地方，這正是區(qū)別于《民法》中債權(quán)人的概念，股東對(duì)公司債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任。但最低注冊(cè)資本的規(guī)定降低了注冊(cè)公司的門檻，此時(shí)，更需要立法者在保護(hù)交易安全方面有所作為。1、《新法》維護(hù)交易安全的措施之一—引進(jìn)揭開公

3、司面紗的制度《新法》第二十二條第一款和第二款明確闡述，股東行使權(quán)利要遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，不得濫用權(quán)利，坑害公司和股東的權(quán)益，不得濫用公司獨(dú)立的人格地位和有限責(zé)任坑害債權(quán)人。同時(shí)第三款又指出，如果股東濫用公司獨(dú)立的法人地位和有限責(zé)任逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益，應(yīng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。這樣一個(gè)“揭開公司面紗”的制度是《新法》的一個(gè)亮點(diǎn)。《新法》實(shí)施以來，執(zhí)法者“揭開公司面紗”的有哪些情況呢？第一，注冊(cè)資本顯著不足。執(zhí)法者會(huì)斟酌企業(yè)所從事的行業(yè)的性質(zhì)、營(yíng)業(yè)額、經(jīng)營(yíng)規(guī)模，來判斷一下股權(quán)資本和從債權(quán)人借來的債權(quán)資本是不是大致上成正比；第二，人格高度混同，包括資產(chǎn)、

4、財(cái)產(chǎn)、機(jī)構(gòu)、人員和業(yè)務(wù)5個(gè)方面的高度混同。2、《新法》維護(hù)交易安全的措施之二——人公司的防弊措施傳統(tǒng)的公司法較為注重公司的社團(tuán)性，《新法》突破了公司的社團(tuán)性，制訂了一人公司制度，并為此設(shè)計(jì)了6大防弊措施：第一，更高的最低注冊(cè)資本，一人公司的最低注冊(cè)資本為10萬(wàn)元；第二，計(jì)劃生育政策，一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司；第三，名稱披露的要求；第四，一人股東作出決議，必須采取書面形式；第五，法定審計(jì)；第六，法人格濫用推定制度。-4-3、《新法》維護(hù)交易安全的措施之三——法定審計(jì)制度在《公司法》修改過程中，以中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)為代表的觀點(diǎn)主張《新法》應(yīng)導(dǎo)入全面的強(qiáng)制審計(jì)制度，即

5、所有公司每一會(huì)計(jì)年度的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告都必須毫無例外地經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)?！缎路ā返谝话倭鍡l規(guī)定，“公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)”，將強(qiáng)制審計(jì)的范圍交由法律作出規(guī)定，原則上大公司是強(qiáng)制審計(jì)，小公司豁免審計(jì)，這也為我們豁免小公司強(qiáng)制審計(jì)預(yù)留了制度空間，但小公司中的一人公司是強(qiáng)制審計(jì)的，新《公司法》第六十三條規(guī)定了一人公司的強(qiáng)制審計(jì)制度。二、《新法》是一部弘揚(yáng)股權(quán)文化和股權(quán)價(jià)值的護(hù)權(quán)型公司法大家知道，公司法的制定是為了鼓勵(lì)投資，保護(hù)投資者的信心。要做到這一點(diǎn)，我們的立法者就應(yīng)當(dāng)牢記公司法一個(gè)重要的使命是尊重股東的價(jià)值。筆者認(rèn)為

6、，我們應(yīng)當(dāng)樹立一種股權(quán)在民、股東主權(quán)的思想。公司治理的權(quán)力源于股東，公司治理權(quán)力應(yīng)當(dāng)為了股東的利益而行使，所以應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)股東參與公司治理過程?；诖?，《新法》承擔(dān)著維護(hù)股東權(quán)益的重大責(zé)任，提出一個(gè)新的概念——股東知情權(quán)。股東知情權(quán)是股東所享有的一項(xiàng)極其重要的權(quán)利。股東知情權(quán)的行使，不僅直接關(guān)系到股東自身權(quán)益的實(shí)現(xiàn)，而且與公司管理能否規(guī)范化緊密相連。在《新法》中，關(guān)于知情權(quán)的規(guī)定較之已往的立法更為詳盡和具體。1、我國(guó)公司法中股東知情權(quán)行使范圍的法律界定股東在什么范圍內(nèi)享有知情權(quán)是各國(guó)公司法所關(guān)注的一個(gè)核心問題。《新法》對(duì)股東知情權(quán)行使范圍的界定有所變化。首先，法律關(guān)于股份

7、有限公司知情權(quán)行使范圍的規(guī)定被置于“股份有限公司的設(shè)立”制度中，使得立法對(duì)相同問題的處理在規(guī)范模式上保持了一致性。其次，股東行使知情權(quán)的范圍被做了大大地拓展?！缎路ā穼⒂邢挢?zé)任公司股東知情權(quán)的行使范圍放寬到“有權(quán)查閱公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”以及公司的會(huì)計(jì)賬簿；而股份有限公司行使知情權(quán)的范圍則擴(kuò)張到“有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”。這種制度上的變遷，使得公司股東獲得了更為廣泛地了解公司經(jīng)營(yíng)信息的機(jī)會(huì)和渠道，有助于股東更切實(shí)地保護(hù)自