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1、國美控制權之爭案例分析趙磊2010年11月一、事件起因2010年5月11日，國美電器大股東黃光裕否決貝恩資本提名三位非執(zhí)行董事的議案?！?010年5月12月國美電器公告》二、沖突國美公司隨即于當晚召開緊急董事會，就形成的風險及如何專注業(yè)務增長商討解決方案。董事會一致同意推翻股東大會結果，重新委任貝恩的三名前任董事加入國美電器董事會。公司對此的解釋：本次股東周年大會的投票結果并沒有真正反映大部分普通股東的意愿，并肯定不能代表整體管理層及董事會的意志。問題1董事會可否推翻股東會決議？大陸公司法語境下的討論：第三十八條 股東會行使下列
2、職權： （一）決定公司的經營方針和投資計劃； （二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項； （三）審議批準董事會的報告； （四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； （五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； （六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； （八）對發(fā)行公司債券作出決議； （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； （十）修改公司章程； （十一）公司章程規(guī)定的其他職權。第四十七條 董事會對股東會負責，行使下列職權：
3、 （一）召集股東會會議，并向股東會報告工作； ?。ǘ﹫?zhí)行股東會的決議； （三）決定公司的經營計劃和投資方案； （四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案； ?。ㄎ澹┲朴喒镜睦麧櫡峙浞桨负蛷浹a虧損方案； ?。┲朴喒驹黾踊蛘邷p少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； ?。ㄆ撸┲朴喒竞喜ⅰ⒎至?、解散或者變更公司形式的方案； ?。ò耍Q定公司內部管理機構的設置； ?。ň牛Q定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項； ?。ㄊ┲贫ü镜幕竟芾碇贫?；
4、 ?。ㄊ唬┕菊鲁桃?guī)定的其他職權。第一百四十八條第一款 董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。香港公司法語境下的討論公司治理（CorporateGovernance），是解決公司運行與架構的方法、規(guī)則的統(tǒng)稱。核心是公司權力的劃分與制約問題。在香港，公司機關必須做什么、能夠做什么、有權做什么、不得做什么這些事項的確定必須依據《公司條例》和公司章程大綱和公司章程細則的具體規(guī)定予以判定。公司治理關注的四個主要問題：1.公司章程大綱——規(guī)定公司目的和權利能力；2.公司章程細則——規(guī)定
5、公司的內部事務；3.作為信托受托人的公司董事；4.作為投資的公司成員——股東。公司的結構中，通常是董事會擁有絕大多數的權利來管理公司和執(zhí)行公司所有的事務。在法律上，董事被視為信托關系中的受托人，但凡有關信托的法律、法規(guī)均可適用于公司的董事。不過，公司成員享有選舉和更換公司董事的權利。在于根據國美公司章程，上市公司董事局，確實有權委任合適人選填補董事空缺，但有關人選，必須在緊接的股東周年大會上，重新交由股東投票委任。問題2國美董事會的做法是否違反了其對股東的信托義務（忠實、勤勉義務）？（1）董事會是每一個董事對推舉其的某一個股東負
6、責，還是董事會作為一個整體對全體股東負責？（2）違反信托義務（忠實勤勉義務）的判斷標準是什么？董事會依據公司章程以及法律規(guī)定履行職責，對股東會負責。大股東、達到章程規(guī)定或者法律規(guī)定比例的股東提名的董事人選必須經過股東會議的表決才可以正式擔任董事，從這個意義上來說，任一董事都是股東會表決通過的，應當對全體股東而非僅對提名股東負責。董事是否違反信托（忠實與勤勉）義務的判斷標準如下：（1）是否違反法律或者章程的規(guī)定；（2）是否不符合商業(yè)判斷規(guī)則（BusinessJudgmentRule）；（3）行為是否合理并且是否損害公司利益；三、沖
7、突激化現任董事局主席陳曉8月4日晚間7時30分收到黃光裕代表公司的要求信函，要求召開臨時股東大會撤銷陳曉董事局主席職務、撤銷國美現任副總裁孫一丁執(zhí)行董事職務。國美大股東黃光裕與董事局主席陳曉的權力之爭白熱化。問題1.黃對國美的控制權與陳對國美的控制權之爭，是不是一個層面的問題？問題2.如果不是一個控制權，二者性質有何不同？表現形式有何差異？如何行使？四、國美股權結構分析1.國美電器概況2.結構09年6月國美電器股權結構3.貝恩資本進入國美的路徑：2009年6月22日國美電器與貝恩資本訂立投資協(xié)議，由貝恩資本認購國美電器發(fā)行的20
8、16年到期的可轉換債券人民幣15.9億元，以約2.33億美元(相當于約18.04億港元)結算。轉債票面利率5%，每半年付息一次，轉股價格為1.108港元。國美電器于2010年9月15日晚間發(fā)布公告，貝恩資本將其持有的15.9億元人民幣債務投資通過轉股，占國美股份
