國美控制權(quán)之爭案例分析

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1、國美控制權(quán)之爭案例分析趙磊2010年11月一、事件起因2010年5月11日，國美電器大股東黃光裕否決貝恩資本提名三位非執(zhí)行董事的議案。《2010年5月12月國美電器公告》二、沖突國美公司隨即于當(dāng)晚召開緊急董事會，就形成的風(fēng)險及如何專注業(yè)務(wù)增長商討解決方案。董事會一致同意推翻股東大會結(jié)果，重新委任貝恩的三名前任董事加入國美電器董事會。公司對此的解釋：本次股東周年大會的投票結(jié)果并沒有真正反映大部分普通股東的意愿，并肯定不能代表整體管理層及董事會的意志。問題1董事會可否推翻股東會決議？大陸公司法語境下的討論：第三十八條　股東會行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資

2、計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；（三）審議批準(zhǔn)董事會的報告；（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（八）對發(fā)行公司債券作出決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第四十七條　董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：　　（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；　?。ǘ﹫?zhí)行股東會的決議；

3、　　（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；　　（四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；　　（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；　?。┲朴喒驹黾踊蛘邷p少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；　　（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；　?。ò耍Q定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；　?。ň牛Q定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；　?。ㄊ┲贫ü镜幕竟芾碇贫?；　?。ㄊ唬┕菊鲁桃?guī)定的其他職權(quán)。第一百四十八條第一款　董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章

4、程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。香港公司法語境下的討論公司治理（CorporateGovernance），是解決公司運行與架構(gòu)的方法、規(guī)則的統(tǒng)稱。核心是公司權(quán)力的劃分與制約問題。在香港，公司機關(guān)必須做什么、能夠做什么、有權(quán)做什么、不得做什么這些事項的確定必須依據(jù)《公司條例》和公司章程大綱和公司章程細則的具體規(guī)定予以判定。公司治理關(guān)注的四個主要問題：1.公司章程大綱——規(guī)定公司目的和權(quán)利能力；2.公司章程細則——規(guī)定公司的內(nèi)部事務(wù)；3.作為信托受托人的公司董事；4.作為投資的公司成員——股東。公司的結(jié)構(gòu)中，通常是董事會擁有絕大多數(shù)的權(quán)利來管理公司和執(zhí)行公司所有的事務(wù)

5、。在法律上，董事被視為信托關(guān)系中的受托人，但凡有關(guān)信托的法律、法規(guī)均可適用于公司的董事。不過，公司成員享有選舉和更換公司董事的權(quán)利。在于根據(jù)國美公司章程，上市公司董事局，確實有權(quán)委任合適人選填補董事空缺，但有關(guān)人選，必須在緊接的股東周年大會上，重新交由股東投票委任。問題2國美董事會的做法是否違反了其對股東的信托義務(wù)（忠實、勤勉義務(wù)）？（1）董事會是每一個董事對推舉其的某一個股東負責(zé)，還是董事會作為一個整體對全體股東負責(zé)？（2）違反信托義務(wù)（忠實勤勉義務(wù)）的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？董事會依據(jù)公司章程以及法律規(guī)定履行職責(zé)，對股東會負責(zé)。大股東、達到章程規(guī)定或者法律規(guī)定比例的股東

6、提名的董事人選必須經(jīng)過股東會議的表決才可以正式擔(dān)任董事，從這個意義上來說，任一董事都是股東會表決通過的，應(yīng)當(dāng)對全體股東而非僅對提名股東負責(zé)。董事是否違反信托（忠實與勤勉）義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)如下：（1）是否違反法律或者章程的規(guī)定；（2）是否不符合商業(yè)判斷規(guī)則（BusinessJudgmentRule）；（3）行為是否合理并且是否損害公司利益；三、沖突激化現(xiàn)任董事局主席陳曉8月4日晚間7時30分收到黃光裕代表公司的要求信函，要求召開臨時股東大會撤銷陳曉董事局主席職務(wù)、撤銷國美現(xiàn)任副總裁孫一丁執(zhí)行董事職務(wù)。國美大股東黃光裕與董事局主席陳曉的權(quán)力之爭白熱化。問題1.黃對國美的控

7、制權(quán)與陳對國美的控制權(quán)之爭，是不是一個層面的問題？問題2.如果不是一個控制權(quán)，二者性質(zhì)有何不同？表現(xiàn)形式有何差異？如何行使？四、國美股權(quán)結(jié)構(gòu)分析1.國美電器概況2.結(jié)構(gòu)09年6月國美電器股權(quán)結(jié)構(gòu)3.貝恩資本進入國美的路徑：2009年6月22日國美電器與貝恩資本訂立投資協(xié)議，由貝恩資本認購國美電器發(fā)行的2016年到期的可轉(zhuǎn)換債券人民幣15.9億元，以約2.33億美元(相當(dāng)于約18.04億港元)結(jié)算。轉(zhuǎn)債票面利率5%，每半年付息一次，轉(zhuǎn)股價格為1.108港元。國美電器于2010年9月15日晚間發(fā)布公告，貝恩資本將其持有的15.9億元人民幣債務(wù)投資通過轉(zhuǎn)股，占國美股份