企業(yè)融資中的抵押制度探討

《企業(yè)融資中的抵押制度探討》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。

1、企業(yè)融資中的抵押制度探討摘要：企業(yè)作為融資主體，如何擴(kuò)大其抵押標(biāo)的、增加它的擔(dān)保能力是當(dāng)前研究抵押擔(dān)保問題的關(guān)鍵。來源於大陸法國傢的財團(tuán)抵押制度和英美法國傢的浮動抵押制度在秩序與效率的價值沖突協(xié)調(diào)中將企業(yè)財產(chǎn)結(jié)合體作為一個整體對待，通過采用適當(dāng)?shù)墓痉椒?，設(shè)定一個抵押權(quán)來為企業(yè)資金融通提供擔(dān)保，在企業(yè)融資方面作用顯著，這對於我國目前的擔(dān)保立法和實(shí)踐來說具有重大借鑒意義。因此，我們需要通過對財團(tuán)抵押和浮動抵押優(yōu)缺點(diǎn)的辯證認(rèn)識來反思我國的企業(yè)財產(chǎn)抵押制度並完善之關(guān)鍵詞：企業(yè)融資；財團(tuán)抵押；浮動抵押；立法取向中圖分類號：F2

2、79.24文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號:1673-291X(2007)09-0114-03在市場競爭日益激烈的今天，企業(yè)作為融資主體，如何擴(kuò)大企業(yè)的抵押標(biāo)的、增加企業(yè)的擔(dān)保能力是當(dāng)前研究抵押擔(dān)保問題的關(guān)鍵。針對我國的實(shí)際情況，企業(yè)整體財産的擔(dān)保化已成為一種趨勢。就我國目前的立法現(xiàn)狀來看，1995年6月頒佈的《中華人民共和國擔(dān)保法》以抵押標(biāo)的種類和公示方式的不同為標(biāo)準(zhǔn)，將《民法通則》第89條第(三)項規(guī)定的廣義抵押分解為普通抵押、動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押三類，並對最高額抵押問題作瞭原則性規(guī)定。2007年3月16日公佈的《中華人民共和

3、國物權(quán)法》第180條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財産可以抵押：建築物和其他土地附著物；建設(shè)用地使用權(quán)；以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；正在建造的建築物、船舶、航空器；交通運(yùn)輸工具；法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一並抵押?！钡?81條規(guī)定："經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議,企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生産經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生産設(shè)備、原材料、半成品、産品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)

4、時的動産優(yōu)先受償?！边@些內(nèi)容可以說是借鑒瞭大陸法國傢的企業(yè)財團(tuán)抵押制度和英美國傢的浮動抵押制度，這說明，我國民事立法取得瞭較大進(jìn)步，但是與財團(tuán)抵押制度和浮動抵押制度還有很大差別。同時，在我國企業(yè)融資實(shí)踐中，對相關(guān)抵押制度的實(shí)施也還存在可探討的空間，因此，筆者將以財團(tuán)抵押和浮動抵押為主線，反思我國的企業(yè)財產(chǎn)抵押制度，並對企業(yè)融資中抵押制度的構(gòu)建提出自己的淺見，以期對我國企業(yè)財產(chǎn)抵押制度的立法和實(shí)踐有所裨益、財團(tuán)抵押制度的實(shí)證分析財團(tuán)抵押，是指以企業(yè)所有的不同種類的特定財産的集合體為標(biāo)的，通過必要的登記公示而設(shè)定的抵押。該

5、制度首創(chuàng)於德國,並先後被日本、荷蘭、瑞士、韓國、盧森堡等大陸法國傢所采用。僅日本就先後制定鐵道抵押法、工場抵押法、礦業(yè)抵押法以及關(guān)於軌道、運(yùn)河、交通事業(yè)抵押等9種財團(tuán)抵押法企業(yè)財團(tuán)抵押不同於共同抵押，其立法精神強(qiáng)調(diào)將企業(yè)的各類財產(chǎn)視為一個整體，組成一個財團(tuán)，通過必要的登記公示，在其上隻設(shè)定一個抵押權(quán)，以便為企業(yè)的資金融通提供擔(dān)保。這種抵押方式的特點(diǎn)主要表現(xiàn)在以下幾方面:1.財團(tuán)抵押的標(biāo)的物具有集合性特點(diǎn)，其范圍是企業(yè)的整體財產(chǎn)，即財團(tuán)。以企業(yè)單個財產(chǎn)或部分財產(chǎn)抵押的，不構(gòu)成財押權(quán)，以數(shù)個抵押權(quán)共同為同一債權(quán)提供擔(dān)保的，

6、不構(gòu)成財團(tuán)抵押，而是屬於共同抵押問題?！柏攬F(tuán)抵押的標(biāo)的事實(shí)上是指為企業(yè)經(jīng)濟(jì)需要而結(jié)合為一體且具有特定性的物和權(quán)利?！北M管構(gòu)成財團(tuán)的財產(chǎn)包括不動產(chǎn)、動産、權(quán)利，但由於其均是為企業(yè)經(jīng)營的需要而結(jié)合成一體，因而被視為一個不動産或一個物，稱為“不動產(chǎn)財團(tuán)”或“物財團(tuán)”o因此，財團(tuán)抵押實(shí)際上是一個整體財産的抵押，其標(biāo)的不是企業(yè)財產(chǎn)的簡單相加，而是企業(yè)經(jīng)營所涉及的可以特定化的物和權(quán)利的集合，性質(zhì)上被視為一個不動產(chǎn)，在此基礎(chǔ)上，成立一個所有權(quán)，並設(shè)定抵押權(quán)。這也是財團(tuán)抵押與共同抵押的主要區(qū)別所在1.財團(tuán)抵押的標(biāo)的物具有特定性。這是財

7、團(tuán)抵押與英美浮動抵押相區(qū)別的最主要標(biāo)志。所謂標(biāo)的特定性，是指抵押權(quán)設(shè)立時，抵押的標(biāo)的就必須存在且確定，無法特定的財產(chǎn)、帶有浮動性的商品及將來取得的財產(chǎn)（如公司應(yīng)收款項和半制成品、原材料、商譽(yù)等）均不得列入財團(tuán)范圍2.由於抵押標(biāo)的在抵押權(quán)設(shè)定時就已特定，因此在抵押期間，對財團(tuán)財產(chǎn)的處分受到嚴(yán)格限制。原則上非經(jīng)抵押權(quán)人的同意，不得將屬於財團(tuán)的物件與財團(tuán)分離；任意分離的，其分離的財產(chǎn)仍受抵押權(quán)的拘束。但隨企業(yè)經(jīng)營增加的企業(yè)用物，若當(dāng)事人在抵押權(quán)設(shè)定時無相反的約定，而增加行為也不構(gòu)成詐害行為的，則抵押的效力當(dāng)然及於該物之上。在

8、日本法上，屬於工廠財者，不得將其轉(zhuǎn)讓或為所有權(quán)以外的權(quán)利、扣押、假扣押或假處分的標(biāo)的。但經(jīng)抵押權(quán)人的同意將其出租，不在此限。當(dāng)然,把財團(tuán)作為整體轉(zhuǎn)讓應(yīng)是允許的3.在公示原則上，不需轉(zhuǎn)移占有或交付有關(guān)的權(quán)利證書,隻需將組成財團(tuán)的物件制成目錄，並在財團(tuán)登記簿上作所有權(quán)保存的一次登記即可。由於財團(tuán)抵押的標(biāo)的被看成一個不動產(chǎn)，因此適用民法