建設(shè)工程施工合同解除后能否主張違約責(zé)任.doc

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1、建設(shè)工程施工合同解除后能否主張違約責(zé)任關(guān)于建設(shè)工程施工合同解除與違約條款的適用問題存在兩種觀點，否定說認為合同解除導(dǎo)致合同關(guān)系歸于消滅，故合同解除的法律后果不表現(xiàn)為違約責(zé)任，而是返還不當?shù)美?、賠償損失等形式的民事責(zé)任?？隙ㄕf認為當事人一方因?qū)Ψ竭`約要求解除合同，同時又要求違約方按照合同中約定的違約金條款承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)當支持。當事人協(xié)議解除合同的，對已發(fā)生的違約行為的處理有約定的按照約定，沒有約定的按照解除前的合同約定處理。我們認為，除當事人另有約定外，解除合同后仍可主張違約責(zé)任。理由如下：（1）《合同法》第97條規(guī)定，合同解除

2、后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。違約金條款可以解釋為“其他補救措施”而與解除權(quán)并存。結(jié)合《合同法》第98條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力，故解除合同與違約金條款可以并存。（2）最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定，買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第114條第2款的規(guī)定處理?！逗贤ā返?7

3、4條規(guī)定，法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。建設(shè)工程施工合同和承攬合同對此沒有規(guī)定，故亦可參照適用買賣合同的規(guī)定。（3）2013年《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》在發(fā)包人違約解除合同和承包人違約解除合同的后果均規(guī)定了應(yīng)支付違約金，在專用條款沒有特別規(guī)定的情形下，兩者可以并存。