論民意對個(gè)案死刑適用的影響

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1、論民意對個(gè)案死刑適用的影響　　中圖分類號(hào)：D920.4文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A：1002-7408（2013）01-0111-04　　一、問題的緣起　　現(xiàn)代法治觀念要求，司法機(jī)關(guān)在處理具體個(gè)案時(shí)，應(yīng)從國家法律中尋找與發(fā)現(xiàn)可適用于具體個(gè)案的裁判規(guī)則，即法官的法律思維始終要以國家法律為邏輯起點(diǎn)，尤其當(dāng)司法機(jī)關(guān)在適用死刑時(shí)，更要堅(jiān)持這一法治要求。但是，自法律源于國家肇始，國家取得立法壟斷權(quán)而使法律主要成為國家制定法之后，個(gè)案死刑的法律適用對民意也進(jìn)行了不同程度的回應(yīng)。在我國司法實(shí)踐中，從佘祥林、趙作海、劉涌、藥家鑫、李昌奎等案件中即可看出，個(gè)案死刑的法律適用與民意之間的交鋒與互動(dòng)表

2、現(xiàn)得非常顯著。　　2012年7月19日，最高人民法院院長王勝俊在“人民法官為人民”主題實(shí)踐活動(dòng)――全國中級、基層人民法院院長第十一期培訓(xùn)班上指出：“隨著以互聯(lián)網(wǎng)為代表的新興媒體的迅猛發(fā)展，虛擬社會(huì)對現(xiàn)實(shí)生活的影響不斷增長。無論是案件的裁判和執(zhí)行情況，還是法院工作人員的任何言論，隨時(shí)都有可能迅速在網(wǎng)上傳播，社會(huì)影響成倍放大，很快成為輿論焦點(diǎn)，進(jìn)而演化成為社會(huì)評判司法的重要依據(jù)?！边@一講話使得民意對個(gè)案死刑適用的影響問題再一次從理論界的學(xué)理討論走向官方承認(rèn)與司法實(shí)踐中，使我國的死刑適用在依法治國被正式確立之后，又一次成為了理論界與實(shí)務(wù)界的共同關(guān)注點(diǎn)，引起了全社會(huì)的廣泛關(guān)

3、注。本文正是基于此，對民意與個(gè)案死刑適用的影響的相關(guān)問題進(jìn)行討論。　　二、民意在法學(xué)上的理解　　民意一詞本身是不屬于法學(xué)范疇的概念，其是在政治學(xué)中被廣泛使用的概念。在政治學(xué)中，所謂民意是指：“人民對有關(guān)自身利益的社會(huì)問題所形成的一致性意見，體現(xiàn)為人民的精神、愿望和意志的總和，又稱民心、公意等?！盵1]在盧梭看來，民意并不是社會(huì)成員意見或意志的簡單總和，而是在理性的指導(dǎo)下所形成的一種理性意見，盧梭是通過區(qū)分眾意與公意這一組概念來闡述公意的上述含義的。盧梭認(rèn)為：“眾意與公意之間經(jīng)常有很大的差別：眾意只著眼于公共的利益，而公意則著眼于私人的利益，眾意只是個(gè)別意志的總和。但

4、是，除掉這些個(gè)別意志間正負(fù)相抵消的部分而外，則剩下的總和仍然是公意?！盵2]35可見，所謂民意是排除了純粹的個(gè)別意志的概念，始終指代的是社會(huì)成員以理性為基礎(chǔ)的公共利益的意見。所以，民意這一概念既于經(jīng)驗(yàn)，又與經(jīng)驗(yàn)相對立，反映了理性的并通過人的思維而理想化了的概念。所以，一項(xiàng)利益訴求能否成為民意必須滿足以下幾個(gè)方面的要求：其一，民意的持有主體不是社會(huì)中的單個(gè)成員，而至少是社會(huì)中的絕大多數(shù)成員。因?yàn)槊褚馔且约w意志的形式出現(xiàn)；其二，民意是社會(huì)成員的一致性的觀念或利益追求。單個(gè)個(gè)人的訴求如果沒有形成與其他社會(huì)成員的共同性，則不會(huì)成為民意；其三，民意具有經(jīng)驗(yàn)性。作為社會(huì)存

5、在中的民意，必須與一定時(shí)期的社會(huì)成員共同的利益訴求相關(guān)，經(jīng)驗(yàn)性反映了各個(gè)時(shí)期民意的不同內(nèi)容與價(jià)值追求。因此，民意不是固定不變的，而是隨著社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展不斷變化的，所以，作為觀念的民意是可以重塑的，通過有意識(shí)的改造與引導(dǎo)，民意會(huì)發(fā)生變化?！　《诳剂棵褚鈱€(gè)案死刑適用的影響時(shí)，民意就不再是單純的政治范疇中的一個(gè)概念。這是因?yàn)?，一旦民意通過法官的意志而對個(gè)案死刑的國家法律適用形成影響時(shí)，必然會(huì)使法律對個(gè)案的死刑適用產(chǎn)生弱化的作用，在事實(shí)上改變國家法律在死刑政策上的具體法律規(guī)則。這一過程的最終結(jié)果，是民意成為了法律裁判具體案件依據(jù)的一部分，從而在特定的條件下，使

6、民意具有了法律的性質(zhì)。此時(shí)，民意不再單純是政治學(xué)中使用的概念，而成為了具有法律意義的法學(xué)中的一個(gè)概念。具體地講，由于民意可通過法官的意志作為裁判具體案件的法律規(guī)則，因此，民意在法學(xué)上就是與習(xí)慣法相聯(lián)系的事物。在人類法律活動(dòng)的早期，由于缺少國家制定法的壟斷，為社會(huì)全體成員所認(rèn)可的公共利益觀念――民意就取得了習(xí)慣法的形式。薩維尼對此科學(xué)地指出：“民意的共同意識(shí)是法律的特定居所”，“民族的共同意識(shí)”是指排除了一切偶然與任意性的所有的意圖的這個(gè)民族的共同信念。[3]通過這一論述，薩維尼將其對法的形式的認(rèn)識(shí)牢牢地建立于法首先表現(xiàn)為習(xí)慣，其次表現(xiàn)為法學(xué)家的學(xué)說的認(rèn)識(shí)。所以民意在

7、習(xí)慣法的時(shí)代，與法律建立著穩(wěn)定與深刻的關(guān)系?？梢哉J(rèn)為，正是由于國家壟斷了立法權(quán)，才造成了民意與法律的割裂。即在國家壟斷立法權(quán)之前，民意在法律上的表現(xiàn)即為習(xí)慣法，此時(shí)法律是民意的法律表現(xiàn)形式，民意與法律建立在直接的聯(lián)系之上。而在國家取得了立法壟斷權(quán)之后，只有取得了立法者認(rèn)可的并與理性相一致的民意，才能通過國家制定法而取得法律的形式。而未被立法者認(rèn)可的民意，則成為與制定法相異質(zhì)的事物。但是，立法者并不是任意地對民意認(rèn)可與不認(rèn)可，因?yàn)槿魏畏啥加欣硐胄缘某煞?。美國著名法學(xué)家龐德對此指出：“我們就有作為命令的法律，還有在經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上作為對正義的確定和陳述的法律，它們各自