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1、淺析期待可能性在犯罪構成理論體系中的地位論文摘要：作為大陸法系刑法學中占據(jù)主流的規(guī)范責任論的核心要素，期待可能性理論具有極其重要的影響。本文對期待可能性理論的一個方面，其在犯罪構成理論體系中的地位進行了簡要分析。論文關鍵詞：規(guī)范責任論；期待可能性；地位二十世紀初，作為調(diào)和道義責任論和社會責任論的產(chǎn)物，規(guī)范責任論逐漸興起發(fā)展，并占據(jù)了當代大陸法系刑法學的主流地位。期待可能性作為規(guī)范責任論的核心要素，被西方學者譽為對刑法的一大貢獻，受到了各國刑法學者的重視，其理論體系日益成熟，并直接影響了德、日等大陸法系國家的刑事立法和司法實踐。期待可能性在犯罪
2、構成理論體系的地位，正是其中一個十分重要的問題。一、期待可能性的基本含義11/11淺析期待可能性在犯罪構成理論體系中的地位論文摘要：作為大陸法系刑法學中占據(jù)主流的規(guī)范責任論的核心要素，期待可能性理論具有極其重要的影響。本文對期待可能性理論的一個方面，其在犯罪構成理論體系中的地位進行了簡要分析。論文關鍵詞：規(guī)范責任論；期待可能性；地位二十世紀初，作為調(diào)和道義責任論和社會責任論的產(chǎn)物，規(guī)范責任論逐漸興起發(fā)展，并占據(jù)了當代大陸法系刑法學的主流地位。期待可能性作為規(guī)范責任論的核心要素，被西方學者譽為對刑法的一大貢獻，受到了各國刑法學者的重視，其理論體
3、系日益成熟，并直接影響了德、日等大陸法系國家的刑事立法和司法實踐。期待可能性在犯罪構成理論體系的地位，正是其中一個十分重要的問題。一、期待可能性的基本含義11/11所謂期待可能性，是指根據(jù)具體情況，有可能期待行為人不實施違法行為而實施其他適法行為的情形。“期待可能性”一詞，系從德文Zumutbarkeit翻譯過來，追本溯源，從詞源構造上解析，“期待”由德文詞根zumuten譯來，bar為“可能性”后綴，keit為名詞性詞尾的標志。隨著時代的變遷其意義有一定變化，最早是指“針對他人做某種要求”之意，其后逐漸演變成為“無理的要求”、“奢求”、“強
4、求”等概念。在規(guī)范責任論崛起之后，歷經(jīng)發(fā)展，今日的刑事立法和刑法學中，多認為是一種“正當而合理的要求”。同時我國有學者認為，“期待”由德文詞根zumuten譯來．在德文中的確切含義為過高的、不合理的要求或苛求，德文以zumuten表達期待而非使用erwarten(義為期望、期待、指望)，突出該理論的實質(zhì)所指為法律對行為人選擇為適法行為的苛求的可能性而非一般的期望、指望的可能性。而中文譯文并沒有充分發(fā)揮譯文的優(yōu)勢，將期待可能性之真義苛求可能性體現(xiàn)出來。11/11筆者認為，此種看法是有道理的，期待可能性理論的核心精神就在于“法不強人所難”。在人類
5、思想史上，期待可能性的思想可以追溯到中外古代法律關于容隱制度的規(guī)定。在刑法學上，期待可能性理論的產(chǎn)生，直接來源于1879年3月23日德意志帝國法院第四刑事部所作的“癖馬案”(又稱“驚馬案”、“馬車繞韁案”、“萊倫芳格案”)的終審判決。該判決的大體情況是：被告人為一馬車夫，他多年以來受雇駕駛一輛雙匹馬車，其中一匹名叫萊倫芳格(Leinenfanger)的馬有以其尾繞住韁繩并用力壓低的惡習，馬車夫和雇主都知道萊倫芳格的這一癖性。1896年7月19日，馬車夫在雇主的命令下，使用了萊倫芳格，結果在途中它又象往常一樣癖性發(fā)作，以其尾繞韁用力下壓，馬車夫
6、急于使馬尾脫離韁繩，但未獲成功，反而使馬發(fā)狂狂奔，馬車夫完全失去了對馬的控制，狂奔的馬撞倒了在路旁行走的鐵匠，致其腳部骨折。檢察官根據(jù)上述事實，以過失傷害罪對馬車夫提起公訴，但是原審法院宣告被告無罪。檢察官以原審判決不當為由，向德意志帝國法院提起上訴，但帝國法院審理后仍然駁回了上訴。其理由是：本案馬車夫雖然認識到該馬有以尾繞韁的癖性并可能導致傷人的后果，但當他要求更換一匹馬時，雇主不但不同意，反以解雇相威脅。在這種情況下，確定被告人違反義務的過失責任，不能僅憑被告人曾認識到癖馬可能傷及行人，而同時必須考慮能否期待其不顧自己失去職業(yè)而拒絕使用癖
7、馬，此種期待對于本案中的被告人來說事實上是不可能的。因此，本案被告不能承擔過失傷害行人的責任?！榜瘪R案”的判決意味著行為人在無條件選擇合法行為時，即使實施了違法行為，而且存在過失，也不承擔刑事責任。11/11該案引起了德國刑法學者的廣泛關注，經(jīng)過梅耶(Mayer)、弗蘭克(Frank)、格爾德施米特(Goldschmidt)、弗洛登塔爾(Freudentha1)、施米特(Schmidt)等人的不斷完善，形成了的期待可能性理論，又經(jīng)過弗爾蒂(Fohin)等人的發(fā)展，逐漸成為規(guī)范責任論的核心概念。20世紀初，日本刑法從原來效仿法國刑法轉(zhuǎn)而效仿德國
8、刑法。在這一背景下，期待可能性理論也得以在昭和初期(20世紀20年代)從德國傳人日本，并很快被日本刑法學界所接受，其對期待可能性理論的研究甚至有超越德國之勢。經(jīng)木村
