論認(rèn)定貪污犯罪應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題

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1、論認(rèn)定貪污犯罪應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題論文摘要貪污犯罪是一種比較常見的職務(wù)犯罪現(xiàn)象。我國1997年修訂刑法時，借鑒了1979年刑法第一百五十五條和《關(guān)于懲治貪污罪、賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第一條的有關(guān)規(guī)定，將貪污犯罪和賄賂犯罪從其他類罪中分離出來，作為單獨一章獨立規(guī)定下來，并且根據(jù)新形勢下懲治此類犯罪的司法實踐和客觀需要，對貪污犯罪進(jìn)行了必要的修改、補(bǔ)充和完善。此次修改、補(bǔ)充和完善，對于打擊國家工作人員的貪贓枉法，最大限度地遏制腐敗，有著巨大的現(xiàn)實意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。但是不容忽視的是，在司法實踐中，具體認(rèn)定和處理此類犯罪，仍然有不少問題難以理解和把握，諸如貪污罪及其主體的界定

2、、共同犯罪問題、罪與非罪和此罪與彼罪問題等等。在本文中，特就上述問題進(jìn)行探討，談一些自己在辦案實踐和學(xué)習(xí)中的一些看法，力求達(dá)到有助于司法實踐的目的。關(guān)鍵詞：貪污犯罪貪污犯罪是一種比較常見的職務(wù)犯罪現(xiàn)象，此類犯罪不僅容造成惡劣的政治影響，而且造成的經(jīng)濟(jì)損失驚人。據(jù)有關(guān)專家統(tǒng)計，全球每年因貪污腐敗造成的損失約6000億美元，“當(dāng)我們每天送走夕陽的時候，貪污腐敗分子又從這個地球卷走16億美元。”在20世紀(jì)后半期，我國主要類型的腐敗所造成的經(jīng)濟(jì)損失和消費者福利損失平均每年在9875億至12570億元之間，占我國GDP總量的6.8﹪—13.22﹪。我國1997年修訂刑法時，借

3、鑒了1979年刑法第一百五十五條和《關(guān)于懲治貪污罪、賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第一條的有關(guān)規(guī)定，將貪污犯罪和賄賂犯罪從其他類罪中分離出來，作為單獨一章獨立規(guī)定下來，并且根據(jù)新形勢下懲治此類犯罪的司法實踐和客觀需要，對貪污犯罪進(jìn)行了必要的修改、補(bǔ)充和完善。在司法實踐中，具體認(rèn)定和處理貪污犯罪，仍然有不少問題難以理解和把握，諸如貪污罪及其主體的界定問題、共同犯罪問題、罪與非罪和此罪與彼罪問題等等。在本文中，特就上述問題進(jìn)行探討，談一些自己在辦案實踐和學(xué)習(xí)中的一些看法，力求達(dá)到有助于司法實踐的目的。一、貪污罪及其主體的界定所謂貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利條件，侵吞、竊

4、取、騙取或者利用其他手段，非法占有公共財物的行為。綜觀世界各國，對貪污罪主體的規(guī)定差異很大，有的范圍很寬，有的范圍較窄。在我國有一種新的觀點認(rèn)為：隨著私營、民營企業(yè)的不斷發(fā)展壯大，為了加強(qiáng)對這些企業(yè)的監(jiān)督和指導(dǎo)，國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位需要委派一些有管理經(jīng)驗的人員到私營、民營公司、企業(yè)中從事組織、管理、監(jiān)督等工作，這一部分人員也應(yīng)成為貪污罪的主體。我國1997年刑法對貪污犯罪主體的規(guī)定主要集中在刑法第三百八十二條，該條規(guī)定的貪污罪主體主要包括兩種；一是“國家工作人員”，這是普通貪污罪主體的規(guī)定；二是“受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、

5、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員”，這是對特別貪污罪主體的規(guī)定，其中的一大部分都是屬于刑法第九十三條中的“以國家工作人員”論的人員；三是刑法第三百九十四條規(guī)定的特別貪污罪，其主體與普通貪污罪的主體相同。1997年刑法關(guān)于貪污罪的主體還規(guī)定了“其他依照法律從事公務(wù)”這一句話，主要是把國家工作人員和以國家工作人員論的那一部分國家工作人員以外的國家工作人員包括進(jìn)去。對“其他依照法律從事公務(wù)”的理解，比較典型的一種觀點認(rèn)為：這部分人員主要包括兩個部分：一是中國共產(chǎn)黨和工、青、婦組織等其他人民團(tuán)體中的工作人員；二是依法選出或者依法任命的代表國家行使某方面的職能并從事公務(wù)的的人員，例如人民法

6、院陪審員、仲裁機(jī)構(gòu)仲裁員。筆者認(rèn)為，對于“其他依照法律從事公務(wù)”的理解，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第九十三條第二款以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，只要符合這些規(guī)定的，才屬于“其他依照法律從事公務(wù)”的人員。二、關(guān)于貪污犯罪共犯的認(rèn)定問題貪污犯罪的共同犯罪主要涉及以下兩種情形：一是主體單一的共同犯罪。這種共同犯罪是指共同犯罪的當(dāng)事人均為具有特定身份的國家工作人員或者以國家工作人員論的人員或者是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員（以下簡稱國家工作人員），并都出于一個共同犯罪的主觀故意，不同程度地分別利用各自的職務(wù)便利共同實施了貪污行為，這種情形又稱為內(nèi)部

7、勾結(jié)的貪污共同犯罪。二是主體混合的共同貪污犯罪。這是指具有特定身份的國家工作人員與非國家工作人員相互勾結(jié)，利用國家工作人員的職務(wù)之便，共同實施貪污行為的情形。這種情形通常情況下又叫做內(nèi)外勾結(jié)的貪污共同犯罪。對前一種情形的共同犯罪人，在理論和實踐中并無爭議。對于后一種情形的共同犯罪人所構(gòu)成的共同犯罪如何定性目前學(xué)者有以下不同看法：（1）、無國家工作人員身份的人作為正犯，而有國家工作人員身份的人作為教唆犯；（2）有國家工作人員身份的人作為教唆犯，無國家工作人員身份的人作為從犯；（3）、有國家工作人員身份的人作為實行犯，無國家工作人員身份的人作為從犯。到底是按主犯的行