論司法與民意實(shí)現(xiàn).doc

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1、論司法與民意實(shí)現(xiàn)一、司法與民意的關(guān)系　?。ㄒ唬┧痉ǖ谋举|(zhì)是實(shí)現(xiàn)民意　?。薄⒚褚獾奶攸c(diǎn)。　　從詞源上解釋，民意即人民意愿。一般意義上的民意，是指大眾對某一事物或某一社會(huì)現(xiàn)象普遍看法，體現(xiàn)的是大眾的普通理性。司法領(lǐng)域的民意，具有以下特點(diǎn)：一、民意是大眾根據(jù)法律正義的外在社會(huì)價(jià)值所形成的一種民眾意愿，暗含了大眾對司法正義的期望，事實(shí)上是一種大眾訴求①。這種訴求往往以樸素的正義觀為出發(fā)點(diǎn)，包含了樸素的善惡、對錯(cuò)，夾雜著道德要求，從司法的“應(yīng)然”角度對司法制度、司法行為作出的評價(jià)，具有其正當(dāng)性；二、民意具有非理性的特點(diǎn)。由于民眾的范疇涉及到社會(huì)中的每一個(gè)普通人，而由于每

2、個(gè)人的價(jià)值觀念、知識水平等不同，所以民意往往會(huì)隨著相互的碰撞出現(xiàn)非理性的情形。民意往往會(huì)被某種具有煽動(dòng)性觀點(diǎn)左右，表現(xiàn)出非理性；三、民意往往是經(jīng)過變化而逐漸穩(wěn)定。某種持續(xù)性民意的形成，往往是經(jīng)過不斷的變化而形成。在該種民意形成之前，由于情勢的變化，不同意見的民意會(huì)夾雜在一起碰撞，隨著思考與討論的深入，最終一種符合樸素正義觀的民意得以形成；四、民意最終通過利益代表得以表達(dá)。無論是立法領(lǐng)域中的民意，還是司法領(lǐng)域中的民意，最終均是通過其代表得以表達(dá)。這是因?yàn)?，民意在思想理論、法律?guī)定和政治生活中的地位都不高。盡管人民主權(quán)論認(rèn)為，主權(quán)者即為人民，但事實(shí)上，操縱立法與司

3、法的，均是由一定的精英完成，司法領(lǐng)域現(xiàn)階段強(qiáng)調(diào)的司法專業(yè)化表明的就是精英立場②。所以，民意在其表達(dá)過程中，表現(xiàn)出曲折性。民意的表達(dá)，往往要經(jīng)過從少數(shù)到多數(shù)的過程，必須經(jīng)過一次或多次的激烈爭論，方可通過其利益代表，或是代議機(jī)關(guān)予以表達(dá)。　?。病⑺痉ㄕx?！　≡诂F(xiàn)代司法理念下，司法的核心是司法正義。在司法的諸要素中，均是圍繞司法正義這個(gè)命題來展開的。一般認(rèn)為，司法的特征包括司法的公正性、司法的中立性、司法的民主性、司法的專業(yè)性、司法的被動(dòng)性等。我們強(qiáng)調(diào)司法中立性，是指司法裁判者應(yīng)以中立者的立場依據(jù)法律對糾紛進(jìn)行裁判，中立性強(qiáng)調(diào)司法裁判者只應(yīng)忠于事實(shí)與法律，而不為其

4、他因素左右。中立性的效果是保證司法正義，裁判者只有以中立者的立場，才能保證裁判者不受糾紛雙方中任何一方的影響，裁判者通過對事實(shí)的認(rèn)定，再依據(jù)法律的規(guī)定作出判決。在中立者的場合下，因?yàn)椴门姓卟皇墚?dāng)事人的影響，在理性的狀態(tài)下保證了司法的正義性。強(qiáng)調(diào)司法的民主性，是由于裁判者獨(dú)立可能會(huì)造成裁判者擅斷于法，而在民主的前提下，適度減少或遏制了裁判者司法不公的情況發(fā)生。強(qiáng)調(diào)司法的專業(yè)性，是因?yàn)榉墒且婚T專業(yè)性的學(xué)科，裁判者只有在精通法律的情況下才能正確地適用法律，以避免誤解法律、錯(cuò)誤適用法律的情況出現(xiàn)。法官高人一等的法律素養(yǎng)，才能保證司法正義實(shí)現(xiàn)。強(qiáng)調(diào)司法的被動(dòng)性，是因?yàn)?/p>

5、司法權(quán)是一種消極的權(quán)力，“如果裁判者采取主動(dòng)的行為，試圖積極地發(fā)現(xiàn)和解決社會(huì)中出現(xiàn)的或潛在的糾紛，勢必將自己卷入當(dāng)事人之間的利益沖突之中，難以保證公正的面目。”③　?。场⑺痉ǖ谋举|(zhì)。　　現(xiàn)代法治有兩項(xiàng)最基本的要求，一是要有制訂得良好的法律，二是這種法律得到普遍的服從。所謂“良好的法律”，就是體現(xiàn)社會(huì)公平和正義的法律。所謂8“普遍的服從”，就是法律的實(shí)體正義和程序正義都得到全面的實(shí)現(xiàn)?，F(xiàn)代法治既是公平正義的重要載體，也是保障公平正義的重要機(jī)制。公平正義，就是社會(huì)各方面的利益關(guān)系得到妥善協(xié)調(diào)，人民內(nèi)部矛盾和其他社會(huì)矛盾得到正確處理，社會(huì)公平和正義得到切實(shí)維護(hù)和實(shí)現(xiàn)

6、。公平正義是人類社會(huì)文明進(jìn)步的重要標(biāo)志，是社會(huì)主義和諧社會(huì)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。司法領(lǐng)域中，在堅(jiān)持了司法的中立性、民主性、專業(yè)性后，就保證了最大限度的司法正義，亦即在司法領(lǐng)域范疇內(nèi)保證了全面地服從法律?！　‖F(xiàn)代語境下的法治，其價(jià)值取向?yàn)楣秸x。作為被法治涵攝的司法，必然將司法正義作為司法的價(jià)值取向。而司法正義反映的是實(shí)質(zhì)意義上的民意。司法的內(nèi)涵即正確地適用法律。按照孟德斯鳩的三權(quán)分立理論④，司法者猶如自動(dòng)售貨機(jī)，其職責(zé)是將法律規(guī)范應(yīng)用于具體的案件，或者說把案件的事實(shí)“涵攝”在一般法律規(guī)則之下。即根據(jù)一定的法律事實(shí)輸出一定的法律。而法律反映的恰恰是人民的意志。在人民主權(quán)

7、原則下，法律反映的是主權(quán)者的意志，這里的主權(quán)者，即人民。人民通過一定的民主程序由代議機(jī)關(guān)制定法律，由于代議機(jī)關(guān)代表的是人民的意愿，所以法律反映的就是人民的意愿，即民意。在法治國家里，如果司法裁判者僅僅是自動(dòng)售貨機(jī)，則其輸出的法律也就是民意。堅(jiān)持司法正義，從本質(zhì)上講，就是實(shí)現(xiàn)民意?！　∩鲜龅恼撌?，是人民主權(quán)理論的邏輯推斷。事實(shí)上，在實(shí)際的司法活動(dòng)中，司法表達(dá)的也是人民的意愿，亦即實(shí)現(xiàn)民意。民眾往往是因?yàn)榘l(fā)生了糾紛，才啟動(dòng)司法程序，期望通過司法的裁判判定紛爭方的是非對錯(cuò)。因此司法程序的啟動(dòng)，本身表達(dá)的是民眾的意愿，民眾希望通過司法實(shí)現(xiàn)公平正義。司法的具體過程，就是

8、一個(gè)民意的表達(dá)過程，訴訟雙方通過法定的